Значение адвокатской деятельности и адвокатуры

Законность представляет собой определенный режим общественной и государственной жизни. Это основа обеспечения и защиты прав личности и поддержания правопорядка в государстве.

Государственный произвол, своеволие и безнаказанность судебных чиновников, отсутствие подлинно независимой судебной власти представляют собой, по сути, отступление от принципов правового государства и делают юридическую помощь неэффективной, обесценивают ее значение.

Содержательная характеристика юридической помощи охватывает широкий круг действий адвоката: помощь клиенту в поиске необходимых нормативных правовых актов; разъяснение их содержания; содействие в составлении заявлений, ходатайств или других документов; аргументацию позиции; определение органа, который наиболее эффективно может разрешить возникшую проблему; осуществление представительства в суде или ином органе; ведение защиты по уголовному делу или отстаивание законных интересов граждан, привлекаемых к административной ответственности, и т.д.

По характеру преобладающих видов юридической помощи и способов защиты условно принято выделять адвокатуру судебную и адвокатуру "бизнеса" (корпоративную адвокатуру)^[1].

Для судебной адвокатуры характерно функционирование при судах, использование правосудия и судебной трибуны для обеспечения защиты законных интересов своих клиентов – физических и юридических лиц. В данном случае адвокат вторгается в правоотношения сторон в условиях уже существующего правового конфликта, находя способы его разрешения в интересах доверителя (подзащитного) с участием правоохранительных органов и суда.

Адвокаты "бизнеса" (корпоративные адвокаты) осуществляют юридическую помощь (бизнесменам, предпринимателям, коммерсантам и их объединениям) на более ранних этапах, ставя перед собой цель предотвращения возможных правовых конфликтов. В их задачу входит правильное оформление договорных отношений, разрешение преддоговорных споров, своевременное консультирование клиентов во избежание возможных материальных потерь, банкротства и пр.

С возрождением в России цивилизованного гражданского общества и активного хозяйственного оборота возникла острая необходимость в высококвалифицированных юристах, которые были бы в состоянии оказывать юридическую помощь в разрешении возникающих в этом обороте юридических проблем. В настоящее время в России насчитывается около 60 тыс. адвокатов, но этого совершенно недостаточно для такого огромного государства.

Деятельность адвокатуры заключается не только в реализации права обвиняемого на защиту. Ранее при наличии плановой экономики большинство хозяйственных споров решались штатными юристами предприятий, так называемыми юрисконсультами, и роль адвоката в основном сводилась к осуществлению защиты по уголовным делам.

В настоящее время центр тяжести в работе адвокатов сместился с защиты прав отдельного человека в уголовном процессе (судебная адвокатура) к защите его экономических прав и интересов бизнеса в гражданско-правовых отношениях (адвокатура "бизнеса").

При этом необходимо отличать юридическую помощь от правовой помощи. Если юридическую помощь осуществляет адвокат, то в соответствии с международными договорами РФ правовая помощь по гражданским, семейным и уголовным делам осуществляется государственными органами путем обысков, выемок и других процессуальных действий (ст. 453–456 УПК РФ).

Согласно нормам международного права каждый гражданин имеет "право на адвоката", гарантирующее каждому доступ к правосудию. Так определил роль адвоката и ЕСПЧ в своем решении от 21.02.1975 по делу "Голдер против Соединенного Королевства". В своей жалобе Голдер утверждал, что отказ министра внутренних дел разрешить ему – заключенному – проконсультироваться у адвоката является нарушением Конвенции "О защите прав человека и основных свобод" от 4 ноября 1950 г.^[2], гарантирующей право доступа к правосудию. Суд, истолковав п. 1 ст. 6 Конвенции, обоснованно пришел к выводу о том, что невозможность воспользоваться услугами адвоката является нарушением права на доступ к правосудию.

Суд установил, что запрет заключенному вступить в переписку с адвокатом является существенным нарушением права на доступ к правосудию, поскольку контакт с адвокатом является предварительным шагом к возбуждению дела. Довод ответчика о том, что после выхода из тюрьмы Голдер имел возможность обратиться в суд по своему выбору и таким образом реализовать свое право на доступ к правосудию, был обоснованно отклонен судом в связи с тем, что создание препятствий для действенного осуществления права, даже если такое препятствие носит временный характер (на период нахождения Голдера в тюрьме), может оказаться равносильным нарушению указанного права.

Характеристика института адвокатуры раскрыта в ст. 3 Закона об адвокатуре, в которой, в частности, говорится о том, что:

1) адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления;

2) адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов;

3) в целях обеспечения доступности для населения юридической помощи и содействия адвокатской деятельности органы государственной власти обеспечивают гарантии независимости адвокатуры, осуществляют финансирование деятельности адвокатов, оказывающих юридическую помощь гражданам Российской Федерации бесплатно в случаях, предусмотренных законодательством РФ, а также при необходимости выделяют адвокатским образованиям служебные помещения и средства связи;

4) каждому адвокату гарантируется социальное обеспечение, предусмотренное для граждан Конституцией РФ.

В организационном плане адвокатура в настоящее время формируется по территориальному принципу, а не при судах, как это было в царской России до 1917 г.: в одном регионе действует только одна Адвокатская Палата. Замкнутость адвокатуры в период ее существования при судах вела к определенному ограничению прав граждан на защиту и в какой-то мере к зависимости адвокатуры от судебной власти.

Помимо прямого указания в законе, эффективная защита адвокатами прав и законных интересов физических и юридических лиц путем оказания квалифицированной юридической помощи обеспечивается также целым рядом демократических правовых принципов организации и деятельности института адвокатуры, такими как: гуманизм, законность, добровольность вступления в адвокатуру и членства в ней, самоуправление и независимость адвокатуры от государственного и иного вмешательства в ее дела, тайна сведений, доверенных адвокату клиентами, и др.

Система этих правовых принципов определяет сущность адвокатуры и ее отличие от других элементов правозащитной системы общества – государственных правоохранительных органов, правозащитных общественных организаций России.

Сущность адвокатуры как одного из важнейших элементов правозащитной системы гражданского общества можно определить следующим образом.

Адвокатура – это негосударственное и некоммерческое добровольное профессиональное объединение квалифицированных юристов, обладающих статусом адвоката, созданное для оказания юридической помощи физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав и законных интересов.

Данное определение свидетельствует о том, что адвокатура служит не защите интересов государства или правосудия, а представляет и защищает негосударственный, частный интерес.

Как отмечал в свое время Е. В. Васьковский, "адвокатура представляет собой не заместительницу тяжущихся, как субъектов процесса, а фактор правосудия и элемент судебной организации, институтом той ветви публичного права, которая носит название судебного или процессуального"^[3].

В соответствии с Законом об адвокатуре адвокатура является некоммерческой организацией и определяется как некоммерческое, самоуправляемое профессиональное объединение, основанное на индивидуальном членстве лиц, занимающихся адвокатской деятельностью. Как институт гражданского сообщества адвокатура не входит в систему органов государственной власти и местного самоуправления (ст. 1, 3, 29, 31 и др.).

Указание на некоммерческий характер адвокатуры означает, что данная организация не ставит целью извлечение прибыли. Гонорары, поступающие в адвокатские образования за оказание адвокатами юридической помощи, используются для оплаты их труда, содержания технического аппарата, идут на хозяйственно-канцелярские расходы, а также для отчислений в страховые и пенсионные фонды.

Приведенное выше определение также подчеркивает самостоятельность адвокатских объединений, их независимость от органов государственного управления. Правовые основы взаимодействия адвокатуры с органами государственной власти – это один из концептуальных вопросов, ответ на который определяет в значительной мере правовой статус адвокатуры, ее место в системе государственных и общественных институтов.

В свое время Е. В. Васьковский в книге "Организация адвокатуры", исследуя принципы организации адвокатуры, правильно отмечал, что адвокатура может либо вообще не иметь никакой организации, либо может быть организована по одному из трех типов:

1) в виде государственной службы;

2) в виде сословия, подчиненного дисциплинарной власти администрации или судов;

3) в виде самоуправляющего сословия^[4].

Представляется, что "сословное" самоуправление гарантирует адвокатуре необходимую ей независимость от судебной и исполнительной ветвей государственной власти в том смысле, что дисциплинарным "судом" является суд товарищей по профессии.

Без корпоративного устройства и самоуправления адвокатура теряет всякий смысл, ибо трудно себе представить, чтобы адвокат, целиком зависимый от судебной и исполнительной власти, мог бы активно и бескомпромиссно выступать против них в суде, отстаивая законные интересы своих подзащитных или доверителей.

Это также исключает возникающую в некоторых случаях жесткую коллизию между позицией принципиального адвоката, защищающего интересы гражданина, иногда вступающего в конфликт с государством, обвиняющим его в совершении преступлении, и мнением представителя государственного обвинения, что недопустимо в целях установления судебной истины по делу.

Принцип добровольности объединения служит свидетельством того, что адвокатура не является и не может являться государственной организацией.

Юридическим основанием, обусловливающим возникновение правоотношения по членству в адвокатской палате, является двусторонний акт – заявление лица о присвоении ему статуса адвоката и решение квалификационной комиссии при адвокатской палате о присвоении ему соответствующего статуса. После принятия присяги претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты. Персонал же государственных организаций комплектуется на основе трудового договора (контракта).

По общему правилу адвокат обязан оказывать юридическую помощь любому нуждающемуся в ней лицу. Поэтому прав был в свое время известный российский адвокат Д. Невядомский, который обоснованно считал, что адвокат обязан защищать интересы любого человека, не входя в оценку спора как "неправого дела"^[5].

В обязанности адвоката не должен входить поиск "нравственной чистоты дела", которая может оцениваться каждым индивидуально, адвокат не вправе быть "судьей" своего клиента. Функция адвоката односторонняя. Реализуя ее, адвокат объективно содействует в какой-то мере и осуществлению правосудия. Но это не главная его задача. Адвокат не вправе "предавать" своего клиента ради "торжества правосудия".

Из принципов адвокатуры в особом разъяснении нуждается принцип законности. Строгое следование требованиям закона – обязательное условие деятельности адвоката и адвокатуры.

Это означает, что адвокат призван защищать подлинные, а не мнимые права лица; не любые его интересы, а только законные. Поэтому не случайно в Законе об адвокатуре четко изложено требование о том, что "адвокат не вправе принимать от лица, обратившегося к нему за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер" (подп. 1 п. 4 ст. 6).

При обращении к нему за юридической помощью адвокат вправе и обязан самостоятельно определять законность либо незаконность требований обратившегося к нему лица. Для адвоката главным должно являться то, что средства и методы защиты его клиента должны быть основаны только на законе.

Поэтому при отстаивании интересов своего клиента адвокат не имеет права нарушать этические нормы и уж тем более совершать какие-либо преступления – представлять подложные документы, воздействовать на свидетелей или потерпевших для дачи ими ложных показаний, давать неправовые консультации (как сокрыть следы преступления) и т.д.

Все остальные законные средства и тактические способы защиты интересов клиента допустимы. Конечно же, адвокату не следует быть безропотным слугой клиента. Он, как участник процесса, должен обладать самостоятельностью в выборе правовой позиции и средствах ее достижения. Вместе с тем адвокат не вправе занимать позицию по делу вопреки воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора доверителя (подп. 3 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Для адвоката должна существовать определенная формула его поведения: все законные действия адвоката порождают права и обязанности для его клиента, а все его незаконные действия порождают негативные последствия для него самого.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре адвокатом является лицо, получившее в установленном законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность.

Согласно Закону об адвокатуре статус адвоката в России вправе приобрести лишь лицо, получившее высшее юридическое образование в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученую степень по юридической специальности. Данное лицо также должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет либо пройти стажировку в адвокатском образовании.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта РФ после сдачи лицом, претендующим на приобретение статуса адвоката, квалификационного экзамена. Квалификационная комиссия, как орган самоуправления адвокатуры, в трехмесячный срок со дня подачи претендентом заявления о присвоении ему статуса адвоката принимает решение о присвоении либо отказе в присвоении претенденту этого статуса. Данное решение может быть обжаловано в судебном порядке.

Решение квалификационной комиссии о присвоении претенденту статуса адвоката вступает в силу со дня принятия претендентом присяги адвоката. Только с этого момента претендент получает статус адвоката и становится членом адвокатской палаты.

В семидневный срок со дня принятия решения о присвоении претенденту статуса адвоката квалификационная комиссия обязана уведомить территориальный орган юстиции, который в месячный срок со дня получения уведомления должен внести сведения об адвокате в региональный реестр и выдать адвокату соответствующее удостоверение.

Удостоверение является единственным документом, подтверждающим статус адвоката. Адвокат может одновременно являться членом адвокатской палаты только одного субъекта РФ. Сведения о нем вносятся только в один региональный реестр. Адвокат вправе осуществлять свою профессиональную деятельность только в одном адвокатском образовании, учрежденном в соответствии с Законом об адвокатской деятельности (п. 1, 3 ст. 9, п. 1 ст. 12, п. 2 ст. 13, п. 1, 3 и 4 ст. 15).

Деятельность адвоката не является выполнением должности^[6]. Если, например, рабочие и служащие государственных организаций получают заработную плату от государства, то оплата труда адвокатов производится за счет клиентов, путем взимания с них гонорара за оказание квалифицированной юридической помощи.

Как всякая иная профессиональная деятельность, адвокатская деятельность подразделяется на следующие виды:

1) дача консультаций и справок по правовым вопросам (в устной и письменной форме);

2) составление заявлений, жалоб, ходатайств и других документов правового характера;

3) представление интересов доверителя в конституционном судопроизводстве;

4) участие в качестве представителя доверителя в гражданском, арбитражном и административном судопроизводстве;

5) участие в качестве представителя или защитника доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;

6) участие в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;

7) представление интересов доверителя в органах государственной власти, местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;

8) представление интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами РФ;

9) участие в качестве представителя доверителя в исполнительном производстве, а также при исполнении уголовного наказания;

10) участие в качестве представителя доверителя в налоговых правоотношениях;

11) участие в качестве представителя доверителя в альтернативной процедуре урегулирования спора (медиации)^[7].

Адвокат вправе оказывать и иную юридическую помощь, не запрещенную федеральным законом (п. 3 ст. 2 Закона об адвокатуре). Так, например, в соответствии с УПК РФ, ГПК РФ и АПК РФ адвокат вправе собирать доказательства по делу путем получения предметов, документов и иных сведений; опрашивать лиц с их согласия; истребовать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и местного самоуправления и т.д.

Вместе с тем, согласно п. 3 ст. 1 данного Закона, не является адвокатской деятельностью юридическая помощь, оказываемая:

• лицами, не обладающими статусом адвоката;

• работниками юридических служб юридических лиц, а также работниками органов государственной власти и местного самоуправления;

• участниками и работниками организаций, оказывающих юридические услуги, а также индивидуальными предпринимателями;

• нотариусами, патентными поверенными, за исключением случаев, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.

Деятельность адвоката также характеризуется тем, что профессиональная деятельность объединяет адвокатов в сообщество людей, связанных общими ценностями и интересами; оказание юридической помощи является для адвоката приоритетной перед извлечением прибыли (в отличие от предпринимателей) . Его отличают особые профессиональные знания и адвокатский опыт. Свои действия он должен осуществлять в соответствии с этическими нормами.

В отличие от юрисконсультов и других категорий профессиональных юристов, не обладающих статусом адвоката, адвокат, принадлежа организационно к адвокатским образованиям (фирмам, бюро, кабинетам, консультациям), в профессионально-однородной среде, без отношений соподчиненности с заказчиком и не будучи связанным со спецификой деятельности организаций-работодателей, имеет более широкую область деятельности и возможность более комплексного и нетрадиционного подхода к решению сложных проблем.

Адвокат имеет ряд законодательно закрепленных преимуществ перед обычным юристом, не имеющим статуса адвоката. Так, в соответствии со ст. 49 УПК РФ в качестве защитника на предварительном следствии допускается только адвокат. В соответствии со ст. 53 Федерального конституционного закона от 21.07.1994 № 1-ФКЗ "О Конституционном Суде Российской Федерации" участвовать в судебных заседаниях в качестве представителя стороны может только адвокат или лицо, имеющее ученую степень по юридической специальности.

Следует особо выделить положение, предусмотренное п. 4 ст. 2 Закона об адвокатуре, ранее в законодательных актах об адвокатуре не встречавшееся. Данная норма фактически закрепляет монопольное право на представительство адвокатами организаций и государственных органов: "представителями организаций, органов государственной власти, органов местного самоуправления в гражданском и административном судопроизводстве, судопроизводстве по делам об административных правонарушениях могут выступать только адвокаты, за исключением случаев, когда эти функции выполняют работники, состоящие в штате указанных организаций, органов государственной власти и органов местного самоуправления, если иное не установлено федеральным законом".

В этом выражено особое доверие законодателя к институту адвокатуры, в частности, доверие к ее функции судебного представительства.

Адвокат – это, с одной стороны, высококвалифицированный юрист достаточно широкого профиля, но обычно специализирующийся в той или иной отрасли права. С другой – адвокат имеет широкие познания в различных отраслях права, которые позволяют ему видеть проблему обратившегося к нему лица и находить правильные пути ее решения.

В настоящее время социальная ценность института адвокатуры и адвокатской деятельности неуклонно возрастает по мере построения в России правового государства, развития свободного рынка, хозяйственной инициативы и предпринимательства, возрастания роли права и усложнения системы правоотношений, особенно в сфере экономики.

Реформирование законодательства происходит в России так быстро и стремительно, что даже опытные юристы едва успевают следить за происходящими изменениями через средства массовой информации, специализированные юридические издания, компьютерные системы с базами данных по законодательству.

Неподготовленному человеку разобраться во всем этом и найти правильный путь к решению своих проблем вряд ли возможно. Поэтому и возникает объективная необходимость обращения граждан и организаций за квалифицированной юридической помощью именно к адвокатам – профессионалам, способным находить подходы к решению возникающих юридических проблем.

Оказание адвокатами на профессиональной основе различных видов квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты их прав и законных интересов от любых видов произвола со стороны недобросовестных граждан, предпринимателей, преступных элементов, других правонарушителей, в том числе со стороны государства в лице недобросовестных и некомпетентных работников органов дознания, следователей, прокуроров и судей.

Решение адвокатурой задач, связанных с оказанием физическим и юридическим лицам квалифицированной юридической помощи, соответствует не только частным интересам указанных лиц, но и публичным интересам государства и всего общества.

Известный ученый-юрист Е. В. Васьковский отмечал, что "если правый тяжущийся проигрывает дело только потому, что его противник опытнее, способнее, богаче или влиятельнее, то вместе с побежденной стороной поражается все общество"^[8].

Е. В. Васьковский также указывал, что "если права обвиняемого будут несправедливо нарушены, если он пострадает невинно или понесет несоразмерное наказание, то для всего общества, в лице его членов, возникнет опасность очутиться в таком же положении... В силу этого общество для собственного своего блага, для охраны своих прав должно брать под свою защиту обвиняемых, как государство берет потерпевших, и отрядить для участия в процессе особого уполномоченного, подобного уполномоченному государства – прокурору. Таким уполномоченным представителем общества на суде уголовном является правозаступник, или адвокат"^[9].

Функция защиты является гарантией надлежащего выполнения задач уголовного судопроизводства. Осуществляя ее, адвокат, как профессиональный защитник, действует не только в интересах подозреваемого, обвиняемого и подсудимого, но и во благо общества, заинтересованного в том, чтобы ни один невиновный не был привлечен к уголовной ответственности.

Вместе с тем в судебной практике нередко встречаются и трагические следственные и судебные ошибки. Так, по известному уголовному делу Чикатило за первое совершенное им убийство был привлечен к уголовной ответственности, осужден и по приговору суда расстрелян невиновный Кравченко. Чикатило же, пользуясь тем, что оперативные работники и следователь увлеклись "разоблачением" Кравченко, совершил еще около 50 подобных убийств.

Причина такого рода ошибок нередко заключается в обвинительном уклоне органов дознания, следователей, прокуроров и судей, проявляющемся, в частности, в нарушении закона при собирании доказательств, предвзятости, односторонности и неполноте расследования, игнорировании доказательств и обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность, нарушении права на защиту, права не свидетельствовать против самого себя и близких родственников и других конституционных и процессуальных прав подозреваемого, обвиняемого, подсудимого, свидетеля и потерпевшего, предъявлении незаконного и необоснованного обвинения.

Поэтому осуществление адвокатом своих функций имеет особенно важное значение для обеспечения эффективной защиты прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого от произвола правоохранительных органов.

Адвокат должен иметь определенную гражданскую позицию и смелость публично разоблачать незаконные методы расследования, доказывая невиновность или меньшую вину подзащитного; изобличать следователя в нарушении законности, необоснованных арестах и обысках, тенденциозности и необъективности, критиковать действия прокурора, санкционировавшего такие незаконные действия, а обжалуя неправосудный приговор – спорить также и с судом.

В соответствии со ст. 26 Закона об адвокатуре бесплатная юридическая помощь оказывается гражданам Российской Федерации, среднедушевой доход семей которых ниже величины прожиточного минимума, установленного в субъекте РФ в соответствии с федеральным законодательством, а также одиноко проживающим гражданам Российской Федерации, доходы которых ниже указанной величины, в определенных данным законом случаях, перечень которых крайне ограничен.

Возможность оказания гражданам бесплатной юридической помощи в гражданском судопроизводстве предусмотрена и в ст. 50 ГПК РФ.

Адвокатура для неимущих – это обеспечение бесплатной юридической помощью населения России, которое в ней нуждается. Данный вопрос должен быть разрешен в связи с принятием Федерального закона РФ от 21.11.2011 № 324-Φ3 "О бесплатной юридической помощи в Российской Федерации".

Одной из важнейших конституционных гарантий справедливого правосудия, надежной защиты прав и свобод человека и гражданина в уголовном, гражданском и арбитражном судопроизводстве является построение судопроизводства на основе состязательности и равноправия сторон в соответствии с принципом, закрепленным в ч. 3 ст. 123 Конституции РФ.

При этом следует отметить, что состязательность и равноправие сторон в судопроизводстве являются не самоцелью, а средством установления истины об обстоятельствах, подлежащих доказыванию, с учетом позиции как обвинения, так и защиты.

Поэтому настоящему правосудию в одинаковой степени необходим не только государственный представитель в лице прокурора, но и адвокат-защитник, поскольку лишь в споре этих процессуальных противников, борьбе их обоснованных позиций, мнений, суждений и доводов в судопроизводстве может родиться истина об обстоятельствах, подлежащих установлению по делу.

В условиях состязательного уголовного судопроизводства, особенно функционирования в России суда присяжных, в обществе возник повышенный спрос на высококвалифицированных адвокатов, в совершенстве владеющих сложным искусством защиты, умеющих надежно и активно защищать права и законные интересы своих клиентов от ошибок и обвинительного уклона недобросовестных и некомпетентных работников правоохранительных органов и судей.

Не менее важна деятельность адвоката и в качестве представителя гражданского истца или ответчика в гражданском и арбитражном судопроизводстве. В современных экономических условиях такое представительство имеет важнейшее значение.

Подводя итог сказанному, необходимо отметить, что одним из самых главных критериев, отличающих цивилизованное демократическое правовое государство от неправового, является уважительное отношение со стороны государства к адвокатуре и адвокатской деятельности.

В современной России адвокатура и адвокатская деятельность, к нашему глубокому сожалению, не пользуются таким уважением, как, например, в высокоразвитых странах Западной Европы и США, где адвокатура является действительно высокопрестижным институтом, пользующимся огромным доверием и влиянием в обществе. В России процент нахождения среди судейского корпуса бывших адвокатов является мизерным.

В обстановке чрезмерной загруженности органов предварительного расследования и суда деятельность адвокатов воспринимается уже не как помощь квалифицированного оппонента, испытывающего на прочность обвинительные улики, а как досадная помеха в работе правоохранительных органов и суда. Вместе с тем адвокаты сами нередко нуждаются в защите.

Как было отмечено Комиссией по защите прав адвокатов – членов адвокатских образований Гильдии российских адвокатов 27 июля 2011 г. "основными болевыми точками, по которым чаще всего происходят нарушения прав адвокатов, являются:

• угроза безопасности адвоката;

• воспрепятствование адвокатской деятельности и вмешательство в нее;

• незаконный личный обыск в помещениях, занимаемых адвокатом;

• незаконные досмотр, прочтение, изъятие у адвоката переписки между ним и подзащитным, а также документов, входящих в адвокатское досье;

• незаконный вызов адвоката на допрос в качестве свидетеля об обстоятельствах, связанных с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием;

• недопущение адвоката к своему подзащитному;

• несвоевременное (волокитное), необъективное, одностороннее, неполное рассмотрение сообщений, заявлений, жалоб, ходатайств адвоката, игнорирование имеющих значение для рассмотрения дела ходатайств адвоката на стадиях предварительного расследования и судебного разбирательства;

• незаконный отказ в ходатайстве адвоката об оказании подзащитному медицинской помощи и в производстве незамедлительного судебно-медицинского освидетельствования;

• проведение следственных действий с участием подзащитного без адвоката;

• непредоставление для ознакомления материалов уголовного дела;

• воспрепятствование переписке между адвокатом и подзащитным;

• незаконное отстранение адвоката от осуществляемой защиты посредством получения вынужденного отказа подзащитного от защитника под влиянием работников дознания и следствия;

• незаконное проведение оперативно-розыскных мероприятий в отношении адвоката в связи с его участием в деле; нарушение тайны телефонных и иных переговоров, а также почтовых, телеграфных и иных сообщений адвоката со своим доверителем;

• незаконный отказ в приобщении к делу материалов адвокатского расследования;

• игнорирование запросов адвоката"^[10].

Негативное отношение к добросовестной профессиональной деятельности адвокатов особенно распространено среди некомпетентных, непрофессиональных дознавателей и следователей, не умеющих квалифицированно провести расследование, предпочитающих рассмотрению всех версий и кропотливому сбору доказательств "признательные показания" подозреваемого. Такие следователи и дознаватели ошибочно считают, что добросовестный адвокат является "интеллектуальным пособником преступников".

В сложном положении зачастую оказываются и адвокаты, обслуживающие промышленные, торговые и финансовые структуры: следственные органы в нарушение закона пытаются получить у них сведения, составляющие коммерческую и банковскую тайну, и т.д.

Подобный произвол со стороны следственно-прокурорских органов подрывает престиж не только института адвокатуры и адвокатов, но и следователей и прокуроров как представителей особого рода государственных органов – правоохранительных, призванных обеспечивать защиту прав и законных интересов всех участников уголовного судопроизводства, в том числе обвиняемого и его защитника.

Для того чтобы успешно справляться в таких условиях со своими обязанностями, адвокат должен быть бескомпромиссной, неподкупной личностью, достойной большого уважения, обладать не только мужеством, решительностью, но и другими профессионально важными качествами, от которых зависит его способность к эффективной адвокатской деятельности.

Правоохранительная деятельность является деятельностью государственных органов, ибо она предполагает применение к нарушителям права юридических мер воздействия властными субъектами.

Однако эта деятельность включает в себя ряд функций, выполнение которых обязательно предполагает либо допускает участие адвокатов во всех видах судопроизводства, на предварительном следствии при оказании юридической помощи, гарантируемой государством (ст. 48 Конституции РФ), через профессиональную адвокатуру. Именно этим определяется публично-правовой характер деятельности адвокатов и место адвокатуры в государстве, которое не может быть замещено какими-либо иными общественными объединениями. Адвокатуру следует отнести к институтам гражданского общества, формируемым на добровольных началах из лиц, подготовленных к адвокатской профессии.

Адвокатура – самоуправляющееся объединение профессионалов, действующее независимо от государственных правоохранительных органов и органов управления.

Адвокатура не входит в число общественных объединений. Общественные объединения создаются для защиты интересов лиц, в него входящих. Им не присущ жесткий отбор членов по профессиональному признаку, они не наделены специальными полномочиями, реализация которых требовала бы тесного сотрудничества с органами государственной власти.

Адвокатские палаты не являются общественными организациями и их создание и функционирование основывается не на Федеральном законе от 19.05.1995 № 82-ФЗ "Об общественных объединениях", а на законодательстве об адвокатуре.

Права адвоката определяются не только юридическим статусом палаты, в состав которой он входит, но и процессуальным законодательством, определяющим порядок отправления судами различных видов судопроизводства (конституционного, гражданского, уголовного, административного).

Адвокаты, учредившие адвокатское бюро, должны заключить между собой партнерский договор в простой письменной форме. По партнерскому договору адвокаты-партнеры обязуются соединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

В партнерском договоре указываются:

1) срок действия партнерского договора;

2) порядок принятия партнерами решений;

3) порядок избрания управляющего партнера и его компетенция;

4) иные существенные условия.

Ведение общих дел адвокатского бюро осуществляется управляющим партнером, если иное не установлено партнерским договором. Соглашение об оказании юридической помощи с доверителем заключается управляющим партнером или иным партнером от имени всех партнеров на основании выданных ими доверенностей. В доверенностях указываются все ограничения компетенции партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Указанные ограничения доводятся до сведения доверителей и третьих лиц.

Партнерский договор прекращается по следующим основаниям:

1) истечение срока действия партнерского договора;

2) прекращение или приостановление статуса адвоката, являющегося одним из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами;

3) расторжение партнерского договора по требованию одного из партнеров, если партнерским договором не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными партнерами.

С момента прекращения партнерского договора его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении доверителей и третьих лиц.

При выходе из партнерского договора одного из партнеров он обязан передать управляющему партнеру производство по всем делам, по которым оказывал юридическую помощь.

Адвокат, вышедший из партнерского договора, отвечает перед доверителями и третьими лицами по общим обязательствам, возникшим в период его участия в партнерском договоре.

Адвокатское бюро не может быть преобразовано в коммерческую организацию или любую иную некоммерческую организацию, за исключением случаев преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов.

После прекращения партнерского договора адвокаты вправе заключить новый партнерский договор. Если же он не заключается в течение месяца со дня прекращения действия прежнего партнерского договора, то адвокатское бюро подлежит преобразованию в коллегию адвокатов либо ликвидации.

С момента прекращения партнерского договора и до момента преобразования адвокатского бюро в коллегию адвокатов либо заключения нового партнерского договора адвокаты не вправе заключать соглашения об оказании юридической помощи.

Участвуя в любом из указанных видов судопроизводства, оказывая юридическую помощь гражданам и организациям в связи с их конфликтами в сфере административных правоотношений, адвокат отстаивает частный интерес^[11] путем защиты прав и законных интересов клиента (доверителя, подзащитного).

Однако защита частного интереса правовыми средствами приобретает публичный характер, ибо общество и государство заинтересованы в нормальном функционировании правовой системы, в неукоснительном исполнении законов как гражданами, так и должностными лицами и органами государства.

Адвокатура введена в ткань конституционного законодательства. На нее государство возложило ответственную миссию обеспечения населения квалифицированной юридической помощью, а обвиняемых – профессиональной защитой.

Защита прав и свобод человека и гражданина, а именно этой цели служит адвокатура, приобретает значение важнейшей публичной функции в государстве, объявившем себя правовым (ст. 1 Конституции РФ).

Однако судебная защита прав и свобод человека и гражданина (ст. 46 Конституции РФ), в которой многим видится панацея если не от всех, то от многих бед, пока еще очень далека от совершенства. Судебная статистика свидетельствует о том, что гражданину бывает трудно добиться доступа к правосудию. Судьи часто незаконно отказывают гражданам в приеме исковых заявлений либо принимают незаконные решения.

Все это свидетельствуют о том, что без помощи опытного адвоката физическим и юридическим лицам в настоящее время сложно защитить свои права и законные интересы. Этим и определяются значение организации квалифицированной юридической помощи в России и роль адвокатуры в правовой жизни гражданского общества.