Национальное законодательство иностранных государств

Мировая законотворческая практика показывает, что национальное законодательство по МЧП имеет следующие формы:

1) отдельный закон (кодекс) о МЧП (Австрия, Тунис, Турция, Швейцария, Украина);

2) вводный закон к акту кодификации гражданского права; одновременно многие вопросы МЧП регулируются в иных законодательных актах (ФРГ, Бразилия);

3) отраслевая или межотраслевая кодификация: основные вопросы МЧП регламентируются в рамках отраслевых кодификаций - гражданского, семейного, трудового, гражданско-процессуального кодексов (Россия, Нидерланды);

4) комплекс специальных законов, регулирующих основные правоотношения сферы МЧП (Великобритания, Швеция);

5) разрозненные правовые нормы, закрепленные в различных правовых актах, которые относятся к различным отраслям законодательства (Франция, Дания).

В процессе развития национального законодательства по МЧП можно выделить следующие этапы.

1. Вторая половина XVIII в. - начало 1890-х гг. Первые законы, содержавшие отдельные нормы для регулирования частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком, приняты во второй половине XVIII в. - Гражданский кодекс Баварии (1756) и Прусское гражданское уложение (1794). В 1804 г. принят Французский гражданский кодекс (ФГК), который действует до настоящего времени и является "старейшим из существующих в настоящее время гражданских кодексов, содержащих нормы МЧП". В 1829 г. в Нидерландах принят Закон, содержащий общие положения законодательства Королевства, в котором был закреплен ряд коллизионных норм. Включение коллизионных норм в кодификации гражданского права было поддержано австрийским (ГК 1811 г.), итальянским (ГК 1865 г.), португальским (1867), аргентинским (ГК 1869 г.) и испанским (ГК 1888 г.) законодателями.

2. 1890-1960-е гг. Отдельные нормативные акты по МЧП принимаются в Швейцарии (1891), Японии (1898), Гватемале (1936), Таиланде (1938). В рамках кодификаций гражданского права коллизионное регулирование предусматривается в самом кодексе, либо принимается специальный вводный закон - Германия (1896), Перу (1936), Греция (1940-1946). Коллизионные нормы были включены в первый раздел ("Введение") Гражданского закона Латвийской Республики 1937 г. (действует в настоящее время). В Бразилии в 1942 г. вступил в силу Вводный закон к Гражданскому кодексу - первый нормативный акт, включающий и коллизионные нормы МЧП, и правила МГП. Бразильское регулирование рассматривается как предвосхитившее современные тенденции объединения в едином законодательном акте вопросов коллизий законов и коллизий юрисдикции.

3. Начало 1960-х - 1978 г. В Чехословакии (1963) впервые в мире была произведена комплексная автономная кодификация МЧП и МГП - принят Закон о международном частном праве и процессе. Автономные акты кодификации МЧП появились в Албании (1964) и Польше (1965). В ГК Португалии (1966) и Испании (1974) были включены разделы о коллизионном праве. В ГПК Польши (1964) включен специальный раздел по вопросам МГП. В Австрии в 1978 г. вступил в силу Закон о МЧП, в котором принцип наиболее тесной связи впервые установлен как общий принцип МЧП.

4. 1979-1998 гг. Комплексные акты автономной кодификации МЧП и МГП разрабатываются в Венгрии (1979), Югославии (1982), Турции (1982), Румынии (1992), Италии (1995), Лихтенштейне (1996), Венесуэле (1998), Грузии (1998). Закон о МЧП Швейцарии (1987) до сих пор является самой полномасштабной кодификацией в этой области (201 статей). В ФРГ в 1986 г. был принят Закон о новом регулировании МЧП, который ввел в ВЗ ГГУ вторую главу "Международное частное право". Специальный закон по отдельным вопросам МЧП принят в Великобритании (1995). В ходе четвертого этапа акценты начали смещаться в пользу кодификации МГП. Это вполне понятно и разумно: определению применимого права всегда предшествует решение процессуальных вопросов1.

5. 1998/1999 г. - настоящее время. В 1998 г. в Тунисе был принят первый в мире Кодекс международного частного права (вступил в силу в 1999 г.). Тенденцию именовать кодификации МЧП "кодексами" поддержали и законодатели других стран - Бельгии (2004), Болгарии (2005), Турции (2007). Таким образом, статус законодательных актов в области МЧП повышается. При этом пятый этап демонстрирует все многообразие имеющихся способов национальных кодификаций МЧП - Армения, Литва, Монголия, Нидерланды, Россия пошли по пути межотраслевой кодификации и включили разделы "Международное частное право" в гражданские кодексы (1999-2012). Азербайджан (2000), Эстония (2002), Китай (2010), Тайвань (2010) приняли специальные законы по МЧП, но не включили в них вопросы МГП. Словения (1999), Украина (2005), Македония (2007) приняли полноценные, комплексные законы о МЧП/МГП. В 2000 и 2009 гг. серьезные изменения были внесены в ВЗ ГГУ, в 2001-2009 гг. - в Указ о МЧП Венгрии, в 2011 г. - в Закон о МЧП Швейцарии, в 2004 и 2012 гг. - в Закон о МЧП Австрии. В законы о МЧП Южной Кореи в 2001 г. и Японии в 2006 г. были внесены настолько существенные и принципиальные изменения, что можно утверждать наличие в этих странах нового регулирования по МЧП. В 2011 г. вступил в силу новый закон "Международное частное право" Польши. В 2012 г. в Чехии был принят проект нового Закона о МЧП (вступил в силу в январе 2013 г.).

В англо-американском праве решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются специальные законы, в которых содержатся нормы МЧП, - Закон об иммунитете иностранного суверена США (1976), ЕТК США, законы Великобритании о государственном иммунитете (1978) и об арбитраже (1996). В 1995 г. в Великобритании был принят единый специальный закон, регулирующий отдельные аспекты МЧП. В Австралии действует Закон Нового Южного Уэльса о выборе права (1993) и подготовлен проект единообразного Закона о выборе права. В США на федеральном уровне выработан Второй свод законов о конфликтах законов (1971), который представляет собой частную (доктринальную) общефедеральную кодификацию МЧП, имеющую рекомендательный характер.

Первоисточник французского МЧП - Французский гражданский кодекс 1804 г. Первоначально ФГК содержал всего 16 статей, посвященных МЧП, - коллизионные правила одностороннего и императивного характера (предусматривающие применение только французского права). В порядке интерпретации этих норм и на их основе практика французских судов сформулировала обширный конгломерат коллизионных норм по различным видам частноправовых отношений. "Многие нормы Гражданского кодекса, посвященные международному частному праву, имеют неопределенное общее ОГЛАВЛЕНИЕ, позволяющее толковать их по-разному и так восполнять пробелы в законодательстве"1. Развитие французского МЧП по сей день осуществляется в основном посредством судебной практики. При этом Франция не является страной прецедентного права, более того, "судьям запрещается выносить решение путем создания правовых и подзаконных положений по вопросам, поставленным перед ними" (ст. 5 ФГК).

Современные коллизионные нормы появились в ФГК только в третьей четверти XX в. Они закреплены в законах о родительских правах 1972 г., о разводе 1975 г., о международном усыновлении 2001 г. Особое значение для МЧП Франции имеет ст. 3 ФГК, в которой установлено, что "законы благоустройства и безопасности обязательны для всех, проживающих в стране... Недвижимости, даже принадлежащие иностранцам, подчинены французскому закону... Законы, относящиеся к состоянию и правоспособности лиц, распространяются на французов, даже проживающих за границей". Судебная практика и решения Кассационного суда на основе ст. 3 ФГК создали два основных коллизионных правила (личный статут подчиняется праву гражданства, вещный - закону места нахождения имущества), т.е. односторонние коллизионные нормы в порядке интерпретации были превращены в двусторонние.

"В вопросах международного частного права судебная практика во Франции играет роль основного источника права. Вследствие того что неправильное применение иностранного закона не служит кассационным поводом, в коллизионных вопросах приобретают большое значение решения судов первой и второй инстанций"2. Французские ученые утверждают, что современная судебная практика в сфере МЧП представляет собой "золотой век" правотворчества французских судей3. Одновременно французская доктрина уже давно выступает за принятие специального комплексного закона о МЧП.

Исследование истории национальных кодификаций в сфере МЧП демонстрирует неизбежность отделения законодательства о МЧП от иного отраслевого законодательства. Специальные законы о МЧП имеют четкую структуру, позволяют осуществить комплексный подход к регулированию правоотношений, связанных с иностранным правопорядком. "Следует избегать ситуации, когда коллизионные нормы рассредоточены по многочисленным документам и между этими нормами имеются различия" (п. 40 Преамбулы Регламента Рим I).

Характерная черта современных кодификаций МЧП - включение в законы о МЧП разделов, посвященных вопросам МГП: гражданская процессуальная право- и дееспособность иностранцев, международная подсудность, выполнение поручений иностранных судов, признание и исполнение иностранных судебных решений. Эти институты тесно связаны с институтами коллизионного регулирования и подчиняются общим правилам МЧП.

В настоящее время национальное законодательство (прежде всего национальное коллизионное право) сохраняет свои позиции как основной источник МЧП. "Даже в очень далекой перспективе говорить об исчезновении национального коллизионного регулирования столь же наивно, сколь и утверждать о неизбежности отмирания права при коммунизме".