Международные типовые финансовые контракты как источники международного финансового права

В международной финансовой практике широко используются типовые контракты.

Типовой контракт представляет собой примерный договор или ряд унифицированных условий, изложенных в письменной форме, сформулированных заранее с учетом кредитно-расчетной, валютной, долговой финансовой практики или обыкновений и принятых договаривающимися сторонами после того, как они были согласованы с требованиями конкретной финансовой операции. Типовой контракт применим только к определенным видам финансовой деятельности или определенным видам финансовых операций.

Форма типовых контрактов может быть различной. Типовой контракт может быть представлен в виде документа, который его участники могут использовать как сам договор, в том случае, если они его подпишут и заполнят те статьи, которые требуют согласования (например, наименование сторон, стоимость финансовых обязательств, вид финансовой операции, цена финансовых услуг, срок и место исполнения).

Типовым международным финансовым контрактом на практике обычно называют типовые (общие) условия заключения, гарантии исполнения и прекращения кредитных, расчетных, клиринговых, депозитарных, доверительных по ценным бумагам, инвестиционных, налоговых, страховых договорных отношений с иностранным элементом. Общие условия типового финансового контракта представляют собой список статей договора, разработанных с учетом международной практики и, как правило, в зависимости от базисных условий финансовой операции, которые участники договора могут включать в свой контракт или ссылаться на них. Но сам напечатанный документ, в котором содержатся только общие условия, не является контрактом, он составляет неотъемлемую часть контракта.

В практике финансовой деятельности чаще всего встречается форма типового контракта, состоящая из двух частей: согласуемой части и унифицированной части, или общих условий, которые остаются неизменными в каждом отдельном случае.

Типовые контракты, как правило, составляются на бланках, причем на первом листе печатаются индивидуальные условия контракта, а на обороте или на остальных листах - общие условия. Иногда во всех пунктах контракта оставляется место для уточнения согласуемых условий.

Использование типового контракта может происходить двумя способами. Во-первых, путем безоговорочного присоединения одной из договаривающихся сторон к условиям окончательной формы типового договора, предложенной другой стороной, которая не должна изменяться за исключением незначительных деталей. Во-вторых, путем применения типового контракта как образца, который может быть изменен в соответствии с условиями конкретной сделки. Чаще всего типовой контракт, разработанный одним из контрагентов, берется за образец и на его основе путем согласования каждого условия разрабатывается индивидуальный контракт, который и подписывается сторонами.

Типовые контракты применяются чаще всего при заключении финансовых контрактов: на стандартные виды клиринговых срочных контрактов со стандартными типами ценных бумаг и финансовых инструментов на биржах; в рамках потребительского кредитования; типовых аккредитивных расчетов; в рамках взаимозачетов финансовых обязательств по МСФО и др.

Это обусловлено тем, что особенности оборота финансовых обязательств на мировых финансовых рынках, в частности, их внутренняя однородность с точки зрения оценочно-стоимостных критериев, облегчают унификацию условий контрактов по определению прав и обязанностей участников биржевых сделок с ценными бумагами, условий страхования финансовых рисков, налоговых условий трансфертного ценообразования, условий единого учета и отчетности финансовых обязательств и др. Имеет значение и то, что торговля фондовыми ценностями, инвестициями, финансовыми активами осуществляется в крупных объемах, причем участники, как правило, объединены в крупные транснациональные группы или саморегулируемые организации профессиональных участников финансовых рынков.

Распространение типовых контрактов является результатом стремления к унификации условий международной торговли и обусловлено определенными преимуществами, которые дает их использование. В частности, предварительная подготовка большей части текста контракта позволяет более тщательно его разработать, чем если бы он согласовывался во время индивидуальных переговоров, экономит время на заключение сделки и дает возможность широко использовать имеющийся практический опыт торговли в данной отрасли.

Типовые контракты, как правило, периодически пересматриваются и частично изменяются. Это обусловлено рядом причин, в частности, постоянным изменением соотношения сил между кредиторами, эмитентами и должниками, финансовыми агентами на мировом рынке. Другой причиной является изменение с развитием телекоммуникационных и информационных технологий организационно

технических условий осуществления финансовых операций, что вызывает необходимость пересмотра отдельных формулировок действующих финансовых контрактов или разработки контрактов на новых условиях.

Международные типовые финансовые контракты (соглашения) разрабатываются:

- национальными центральными банками и депозитариями на основе действующего законодательства, федеральными службами по финансовым рынкам и финансовому контролю развитых стран мира (США, Англия, Швеция и др.);

- международными организациями (МТП, УНИДРУА, ЮНСИТРАЛ, ВТО, МАСН, ОЭСР, ЕЭК и др.);

- банковскими группами и союзами, транснациональными объединениями участников мировых финансовых рынков, ассоциациями, саморегулируемыми организациями рынка финансовых услуг, комитетами валютных и фондовых бирж;

- расчетными палатами;

- объединениями крупнейших финансовых корпораций.

Рост значения прямых инвестиций и финансовых операций усилил необходимость типизации важнейших условий международных финансовых контрактов. Отсюда значительный интерес к разработке типовых форм контрактов со стороны отдельных фирм. Практически каждая крупная фирма имеет широкий набор типовых финансовых контрактов, как правило, по группам идентичных сточки зрения инвестиционных и стоимостных характеристик финансовых обязательств. Применение типовых контрактов участниками соответствующего биржевого объединения обязательно (об этом обычно вносится оговорка в устав объединения). Поэтому участники биржи избегают возможность заключать контракты на условиях, отличающихся от установленных этим объединением, что дает им возможность обеспечить выгодные условия финансовой операции более слабым партнерам.

Типовые контракты, разрабатываемые национальными центральными банками, фондовыми биржами, клиринговыми палатами, государственными страховыми агентствами, центральными депозитариями, получили наибольшее распространение в кредитовании, расчетах, страховании и обороте ценных бумаг.

В наиболее монополизированных сферах банковской и страховой деятельности контракты обычно заключаются на основе контрактов, разрабатываемых крупными компаниями. Если в сделку вступают два участника объединений, каждое из которых имеет свой типовой финансовый контракт, то условия контрактов становятся предметом переговоров, в результате которых может быть выработан новый вариант контракта. Каждый раз полученное преимущество более сильный контрагент стремится сохранить за собой, объявляя его обычаем финансового оборота. Контрагенты, для которых такой обычай является невыгодным, добиваются его отклонения или изменения. Этим, собственно, и объясняется огромное многообразие формулировок, встречающихся в типовых контрактах.

Таким образом, по своему характеру типовые финансовые контракты являются выразителями сложившейся в практике мировых финансов техники заключения и исполнения международных финансовых контрактов и выступают орудием внедрения в международно-правовую финансовую сферу существующих обычаев банковской, инвестиционной, страховой, валютной и иной финансовой деятельности.

Существенное влияние на ОГЛАВЛЕНИЕ обязательств сторон по договору кредитования, расчетов аккредитивами, депозитарному хранению ценных бумаг, о посреднической деятельности финансового агента оказывают принятые в международной практике обычаи банковской деятельности. Они играют решающую роль при разрешении споров между сторонами в арбитраже.

Под финансовым обычаем понимается сложившееся в межбанковской и транснациональной практике единообразное, общепризнанное правило, заключающее в себе ясное и определенное положение по вопросу, которого оно касается. Термины "обычай" и "обыкновение" практически равнозначны, поскольку тот и другой понимаются как правила, не являющиеся нормой права и классифицируемые в качестве подразумеваемого договора.

Международное коммерческое (финансовое) обыкновение определяется как правило поведения, настолько широко известное в данной сфере финансовой жизни, что оно считается входящей составной частью в заключенный между сторонами контракт. Если только оно не было исключено ими в прямо выраженной или подразумеваемой форме. Обыкновения, используемые, в частности, на Лондонской фондовой бирже, имеют важное значение, например, для толкования понятий и выражений, связанных с оборотом финансовых инструментов и использованием МСФО в оценке рыночных рисков.

Основным признаком финансово-правового обычая (обыкновения) в МФП является постоянность соблюдения, единообразие терминологии, повторяемость, известная продолжительность существования во времени и в пространстве, определенность, допущенная законодателем, непротиворечивость общепризнанным принципам международного финансового правопорядка и публичному порядку отдельных государств.

Международные обычаи финансового оборота определяют ОГЛАВЛЕНИЕ некоторых условий финансовых контрактов (чаще при наличии в контрактах неясностей и неточностей или отсутствии согласованного сторонами условия). В тех случаях, когда в контракте имеется прямое указание о применении обычаев, они могут заменять соответствующую норму права, регулирующую вопросы контракта, если последняя носит диспозитивный характер (т.е. когда в тексте самой нормы указано, что она может применяться только при отсутствии иного соглашения сторон).

Международный финансовый обычай (например, международные банковские расчеты по системе SWIFT) должен отвечать следующим требованиям:

- иметь характер общего правила (т.е. соблюдаться во всех или в подавляющем большинстве случаев, к которым он применим);

- быть достаточно известным в соответствующей области финансовой деятельности, определенным по своему содержанию и разумным.

Важным условием применения обычая (обыкновения) является знание его всеми участниками, совершающими финансовую операцию. Если один из участников операции отрицает свое знание обычая, то необходимо решить вопрос: должен ли был он знать о его существовании?

Наиболее характерными примерами распространения действия обычая на лиц, с ним незнакомых, являются следующие:

- обыкновение, существующее на определенном финансовом рынке, может быть применено к лицам, заключающим контракт на этом рынке, независимо от знания его такими лицами;

- даже если лицо выступает на рынке не самостоятельно, а через финансового агента, подразумевается, что оно дало своему агенту полномочия осуществлять свою деятельность в соответствии с обыкновениями, действующими на данном финансовом рынке.

В международном финансовом обороте на первый план выходит не субъективный критерий (фактическое знание или незнание обыкновения данным лицом), а объективный (известность обыкновения). Чтобы избежать споров и арбитражных разбирательств, стороны обычно стремятся предусмотреть и внести в кредитный, страховой, валютный, клиринговый, депозитарный, налоговый, инвестиционный или иной финансовый контракт как можно больше уточняющих условий. При этом особое внимание уделяется как положениям, по которым есть специальные международно-правовые или национальные нормы, так и тем, по которым действуют обычаи финансовой практики.

Общие правила применения обычаев в МФП сводятся к следующим:

- стороны связаны любым финансово-правовым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях;

- при отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их контракту обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международном финансовом обороте широко известен и постоянно соблюдается в соглашениях данного рода в соответствующей области финансовых услуг.

Обычаи как правило излагаются: в биржевых правилах, составляемых комитетами бирж; в специальных сборниках клиринговых палат; в материалах МТП, ВТО и других организаций, действующих в рамках ООН; в типовых контрактах; в решениях третейских судов по отдельным вопросам.

В международной практике финансового оборота финансовые контракты означают различные виды соглашений о финансировании, обеспечении исполнения финансовых обязательств и защите от негативных последствий объектов международной экономической деятельности.

Международный финансовый контракт содержит такие основные условия, как предмет, объем, обеспечение исполнения финансовых обязательств в следующих, наиболее распространенных, формах:

- кредитование коммерческой деятельности;

- расчеты аккредитивами с отсрочкой платежа;

- финансовый лизинг (рассрочка оплаты закупленного оборудования);

- клиринговые взаимозачеты организаций ценными бумагами с целью финансирования;

- вексельные операции по зачету долговых обязательств;

- банковские гарантии исполнения кредитных обязательств;

- страхование финансовых рисков;

- купля-продажа иностранной валюты;

- взаимное страхование капиталовложений;

- налоговые кредиты и предотвращение двойного налогообложения;

- взаимозачеты по гарантиям документарными аккредитивами;

- долевое инвестирование при транснациональном обмене корпоративными ценными бумагами;

- форфейтинговые и факторинговые операции банков;

- оценка финансовых активов и рисков.

В финансовый контракт обычно вносятся также общие положения для обеспечения финансовой устойчивости участников финансового контракта, в частности, по таким важным вопросам, как: понятие и порядок исчисления убытков, возмещение которых может быть потребовано при нарушении обязательств одной из сторон; право на получение процентов при просрочке платежа; условия привлечения и освобождения сторон от ответственности; последствия расторжения сторонами финансового контракта; право, применимое к конкретным типам финансовых отношений по контракту; право на приостановление исполнения.

Сформулировать все условия договора с достаточной полнотой и четкостью бывает довольно трудно. Практически невозможно предусмотреть при заключении финансового контракта все возможные вопросы, которые могут возникнуть при его исполнении. По этим причинам при исполнении контракта возникают споры между сторонами по поводу содержания договора в целом или его отдельных условий.

Эти споры разрешаются различными способами:

- международными аудиторскими компаниями;

- процедурами с участием государственных финансовых органов и международными организациями;

- согласительными корпоративными процедурами;

- международным коммерческим арбитражем и международными судами разного уровня в зависимости от категории спора.

Эти структуры могут компетентно определять права и обязанности сторон, объем их имущественной ответственности, исходя из толкования этих вопросов в МФП, гражданском, торговом, инвестиционном, налоговом, банковском законодательстве соответствующих стран и в международной коммерческой практике.

Следует иметь в виду, что национальные законы, применяющиеся для регулирования отношений в международном финансовом обороте, отличаются большим разнообразием и содержат по одним и тем же вопросам зачастую противоположные предписания. От того, право какого государства будет применимо при разрешении спора, во многих случаях зависит установление, был ли вообще заключен договор, каков объем требований, которые может предъявить одна сторона другой, когда переходит от одной стороны к другой финансовый риск и т.д.