Доверительное управление ценными бумагами

По договору доверительного управления ценными бумагами учредитель управления передает доверительному управляющему на определенный срок ценные бумаги в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление ими в интересах учредителя управления или выгодоприобретателя. При передаче в доверительное управление ценных бумаг может быть предусмотрено объединение ценных бумаг, передаваемых в доверительное управление разными лицами. В таком договоре обязательно должны быть определены правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами.

Особенности доверительного управления ценными бумагами определены в ст. 5 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ "О рынке цепных бумаг" и положениях приказа ФСФР России от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н "Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами".

Деятельность по управлению ценными бумагами могут осуществлять только профессиональные участники рынка ценных бумаг, которые именуются управляющими. Под деятельностью по управлению ценными бумагами понимается осуществление юридическим лицом от своего имени за вознаграждение в течение определенного срока доверительного управления переданными ему во владение и принадлежащими другому лицу в интересах этого лица или указанных этим лицом третьих лиц: цепными бумагами; денежными средствами, предназначенными для инвестирования в ценные бумаги; денежными средствами и ценными бумагами, получаемыми в процессе управления ценными бумагами. Управляющий при осуществлении своей деятельности обязан указывать, что он действует в качестве управляющего.

В юридической литературе вопрос о том, можно ли управлять акциями без лицензии, уже становился предметом исследования. Следует отметить, что судебная практика по этому вопросу весьма противоречива.

Так, данный вопрос был затронут в постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2005 г. по делу № 09АП-9532/05ТК. Суд признал данную возможность, основываясь на следующих обстоятельствах. Прежде всего, согласно ч. 3 ст. 5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по пенным бумагам. Далее, суд отклонил ссылку заявителя апелляционной жалобы на п. 2.3 Положения о доверительном управлении ценными бумагами и средствами инвестирования в ценные бумаги, утвержденного постановлением ФКЦБ России от 17 октября 1997 г. № 37 (в настоящее время утратило силу), который определяет, что в случае, если переданная в доверительное управление ценная бумага удостоверяет совокупность прав ее владельца по отношению к обязанному лицу, то вся такая совокупность прав является единым и неделимым объектом доверительного управления, а включённое в договор доверительного управления условие, что управляющий осуществляет лишь некоторые права из указанной совокупности, ничтожно, и ценная бумага считается переданной в доверительное управление во всей совокупности удостоверенных ею прав.

Напротив, постановлением ФАС Северо-Западного округа от 8 февраля 2005 г. № Л13-124/04-04 было оставлено в силе решение суда первой инстанции о признании недействительным договора доверительного правления бездокументарными акциями но причине отсутствия у доверительного управляющего лицензии. Суд признал, что ссылка доверительного управляющего на то, что по договору ему были переданы в управление не сами акции, а лишь нрава (части нрав) по ним, противоречит требованиям закона, поскольку совокупность нрав, вытекающих из обыкновенных именных бездокументарных акций, входит в понятие такой ценной бумаги, определяет ее суть и образует ее как имущество — объект гражданских прав и обязанностей^[1].

Таким образом, специфика доверительного правления ценными бумагами заключается в особом правовом статусе доверительного управляющего.

Ввиду его особого положения приказом ФСФР России от 3 апреля 2007 г. № 07-37/пз-н установлены некоторые ограничения деятельности управляющего ценными бумагами.

Во-первых, управляющий не вправе отчуждать принадлежащие учредителю управления объекты доверительного управления в состав имущества управляющего, в состав имущества акционеров (участников) управляющего, аффилированных лиц управляющего или в состав имущества других учредителей управления, находящегося у него в доверительном управлении, за исключением вознаграждения и расходов, которые он несет.

Во-вторых, управляющему запрещено отчуждать в состав имущества, находящегося у него в доверительном управлении, собственное имущество, или имущество комитента (принципала, доверителя) во исполнение договора комиссии (агентского договора, договора поручения), в случае, если управляющий ценными бумагами одновременно является комиссионером (агентом, поверенным) по указанному договору.

В-третьих, он не может использовать имущество учредителя управления для исполнения обязательств из договоров доверительного управления, заключенных с другими учредителями управления, собственных обязательств управляющего или обязательств третьих лиц, а также совершать сделки с имуществом учредителя управления с нарушением условий договора доверительного управления.

В-четвертых, он не вправе принимать в доверительное управление или приобретать за счет денежных средств, находящихся у него в доверительном управлении, инвестиционные паи паевого инвестиционного фонда и акции акционерного инвестиционного фонда, управляющей компанией которого является управляющий или его аффилированные лица, а также приобретать ценные бумаги организаций, находящихся в процессе ликвидации, а также признанных банкротами и в отношении которых открыто конкурсное производство в соответствии с законодательством РФ о несостоятельности (банкротстве), если информация об этом была раскрыта в соответствии с порядком, установленным нормативными правовыми актами РФ.

В-пятых, ему запрещено получать на условиях договоров займа денежные средства и ценные бумаги, подлежащие возврату за счет имущества учредителя управления, если иное не предусмотрено законодательством РФ, а также предоставлять займы за счет имущества учредителя управления или передавать находящиеся в доверительном управлении ценные бумаги в обеспечение исполнения своих собственных обязательств (за исключением обязательств, возникающих в связи с исполнением управляющим соответствующего договора доверительного управления), обязательств своих аффилированных лиц, обязательств иных третьих лиц.

Таким образом, законодатель существенно ограничил круг правомочий управляющего в целях охраны интересов учредителя управления.

Наряду с этим особый характер правоотношений по управлению ценными бумагами отражается на законных оговорках, применяемых для разрешения споров между учредителем управления и доверительным управляющим: когда конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством. Управляющий вправе при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами приобретать клиенту (учредителю управления) цепные бумаги и иные финансовые инструменты, предназначенные для квалифицированных инвесторов, только при условии, что клиент является квалифицированным инвестором.

Последствиями совершения управляющим сделок в нарушение предусмотренных законом требований являются: возложение на управляющего обязанности по требованию клиента или по предписанию федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг продать ценные бумаги и иные финансовые инструменты; возмещение управляющим клиенту убытков, причиненных в результате продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов; уплата управляющим процентов на сумму, на которую были приобретены цепные бумаги и иные финансовые инструменты. Размер процентов определяется по правилам ст. 395 ГК РФ. В случае если цена продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов превысит цену, по которой они были приобретены, проценты уплачиваются в сумме, не покрытой доходом от продажи ценных бумаг и иных финансовых инструментов.

В отношении данных споров действует особый срок предъявления исковых требований: иск о применении последствий совершения управляющим сделки может быть предъявлен клиентом в течение одного года с даты получения им соответствующего отчета управляющего.

Кроме общих положений о доверительном управлении ценными бумагами действуют и специальные правила в отношении закрепленных в федеральной собственности акций АО, созданных в процессе приватизации. Их передача в доверительное управление осуществляется на основании постановления Правительства РФ от 7 августа 1997 г. № 989 "О порядке передачи в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации, и заключении договоров доверительного управления этими акциями".

Данным постановлением утверждены Правила проведения конкурсов на право заключения договоров доверительного управления закрепленными в федеральной собственности акциями акционерных обществ, созданных в процессе приватизации. Согласно п. 18 указанных Правил предметом заключенного в соответствии с ними договора доверительного управления является передача учредителем управления доверительному управляющему акций в доверительное управление и обязательство доверительного управляющего осуществлять управление этими акциями в интересах учредителя управления в соответствии с договором доверительного управления. Учредитель управления вправе передать акции, которые свободны от залогов и иных обременении.

Он не может передавать их в уставные капиталы других АО, а также отчуждать иными способами, в том числе продавать, в течение срока действия договора доверительного управления. Доверительный управляющий не имеет права отчуждать переданные в доверительное управление акции, а также закладывать переданные акции или налагать на них иные виды обременении. Особенностью данного договора является обязательное обеспечение исполнения обязательств по договору, а именно: доверительный управляющий обязан предоставить безотзывную банковскую гарантию банка, согласованного с учредителем управления, или залог, предметом которого являются имеющие высокую степень ликвидности и принадлежащие доверительному управляющему на праве собственности объекты недвижимого имущества, ценные бумаги или денежные средства. Стоимость предоставляемого обеспечения не может быть меньше стоимости передаваемых в доверительное управление акций.

Учредитель управления обязан известить специализированного регистратора, ведущего реестр акционеров АО, а также совет директоров (наблюдательный совет) АО об ограничениях в отношении отдельных действий по доверительному управлению, предусмотренных договором. В течение 10 дней с даты подписания договора учредитель управления обязан обеспечить внесение в реестр акционеров АО соответствующей записи о переходе владения акциями к доверительному управляющему.

У доверительного управляющего, кроме общих обязанностей, присущих ему но договору доверительного управления, есть и ряд специальных обязанностей. В их состав входит обязанность обеспечить не позднее 15 дней с даты, установленной законодательством РФ для сдачи полугодовой и годовой бухгалтерской отчетности, предоставление учредителю управления по указанному в договоре адресу отчета о своей деятельности по форме, установленной учредителем управления; обеспечить предоставление любых документов и сведений о своей деятельности в качестве доверительного управляющего не позднее 15 дней с даты получения запроса учредителя управления и (или) уполномоченных им органов.

По результатам представленного отчета учредитель управления оценивает эффективность деятельности доверительного управляющего и соблюдение им условий договора.

В особом порядке выплачивается вознаграждение управляющему. Вознаграждение доверительному управляющему, предусмотренное договором доверительного управления, выплачивается не позднее трех месяцев по окончании действия договора. Вознаграждение доверительному управляющему не выплачивается в случае досрочного прекращения действия договора по основаниям, предусмотренным договором. Срок действия данного договора также иной. Если в общих случаях доверительное управление ограничивается пятилетним сроком, то в этом случае он действует не более трех лет. Если договор доверительного управления прекращается вследствие отказа учредителя управления от договора, то доверительный управляющий должен быть уведомлен не позднее, чем за 10 дней до прекращения договора, об отказе учредителя управления от договора.