Договор купли-продажи предприятия

Термин "предприятие" используется в гражданском праве применительно как к субъектам, так и к объектам права. Например, ГК РФ признает одним из видов юридических лиц государственные, муниципальные, а также казенные предприятия (ст. 113— 115). Одновременно тот же термин применяется для обозначения определенного вида объектов права. Именно в этом смысле идет речь о предприятии в ст. 132 ГК РФ. Предприятием признается имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. В составе этого имущества ст. 132 называет земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также нрава на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором. Объекты, образующие предприятие как имущественный комплекс, можно разделить на три группы:

1) движимые и недвижимые вещи, предназначенные для осуществления деятельности предприятия. Это здания, сооружения, сырье, сырье, приготовленное к переработке, предназначенные к сбыту товары и т.д.;

2) имущественные права и обязанности предприятия, включая права на безналичные денежные средства;

3) исключительные права (права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (коммерческое обозначение, товарные знаки, знаки обслуживания)).

Включение в состав объектов гражданских прав предприятий как имущественных комплексов поставило ряд проблем, которые заключаются во вхождении в их состав абсолютно разнородных как с точки зрения физических характеристик, так и с точки зрения правового режима имущества. Этот особый правовой режим фиксируется в специальных нормах, посвященных различным сделкам с предприятием (купля-продажа, аренда и т.д.) Права на предприятие, их возникновение, переход, обременения подлежат государственной регистрации в силу ст. 130 ГК РФ и в порядке, предусмотренном Федеральным законом "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

В литературе высказано мнение, что предприятие признано недвижимостью условно, поскольку законодатель относится к нему как к особому объекту прав, что проявляется, во-первых, чисто формально — предприятие не упоминается в определении недвижимости в ст. 130 ГК РФ, а "вводится" в ст. 132 ГК РФ, которая расположена после блока статей о недвижимости. Во-вторых, по составляющим его элементам объект этот настолько неоднороден, что отнесение его к той или иной группе объектов может быть осуществлено только исходя из характеристики его как особого имущественного комплекса, но не основываясь на природе составляющих его элементов, многие из которых, такие как права требования, долги, исключительные права, к недвижимости не относятся.

В законодательстве развитых стран присутствует такое понятие, как (бизнес), или другими словами устойчивые хозяйственные связи юридического лица-производителя с потребителями произведенной продукции или услуг, которые в условиях конкурентной борьбы весьма важны. В связи с этим функционирующее предприятие как объект права стоит гораздо дороже, чем определенная балансовая стоимость имущества, входящего в предприятие. Что касается нашего законодательства, то в нем понятие "клиентелла" применительно к предприятию как имущественному комплексу отсутствует, а упор делается на его имущественную составляющую. Представляется, что такое понятие целесообразно ввести и в наше законодательство.

Предприятие в целом является разновидностью недвижимости. Однако в связи со специфическими особенностями этого вида недвижимости закон предусматривает специальное правовое регулирование продажи предприятия.

Эти особенности заключаются в том, что при продаже функционирующего предприятия продаются не только материальные ценности как таковые, но также принадлежащие ему права и возложенные на него обязанности (в том числе долги предприятия).

Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре его продажи на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами.

Для того чтобы это сделать, стороны еще до подписания договора должны составить и рассмотреть: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, перечень всех долгов (обязательств), включенных в состав предприятия с указанием кредиторов, характера, размера и сроков требований. Эти документы должны быть неотъемлемой частью договора.

Для продажи предприятия, как и для любой другой продажи недвижимости, предусмотрена обязательная письменная форма в виде составления единого документа, подписанного обеими сторонами. Несоблюдение формы договора продажи предприятия влечет его недействительность.

Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Кроме того, государственной регистрации подлежит и переход к покупателю нрава собственности на предприятие. Такая регистрация представляет собой самостоятельный акт, отличный от регистрации договора продажи предприятия.

Отличительной особенностью договора купли-продажи предприятия является то, что, как правило, при его реализации происходит, с одной стороны, уступка прав требований продавца покупателю, а с другой — перевод на покупателя долгов предприятия. В последнем случае необходимо получить согласие его кредиторов.

В связи с этим ГК РФ содержит специальные нормы, регулирующие особый порядок уведомления кредиторов и получения их согласия на продажу предприятия, а также последствия нарушения такого порядка. Так, в соответствии с п. 1 ст. 562 ГК РФ кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия.

Основная обязанность продавца по договору продажи предприятия заключается в том, чтобы передать предприятие покупателю. Для этого он должен совершить ряд действий, не характерных для других договорных обязательств. В частности, если иное не предусмотрено договором, продавец за свой счет должен подготовить предприятие к передаче покупателю, составить и представить па подписание покупателю передаточный акт.

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок (сроки) производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

Данное определение позволяет сделать вывод о том, что договор поставки является консенсуальным (договор считается заключенным, когда стороны придут к соглашению по всем существенным условиям соглашения), возмездным (что обусловливает денежный характер соглашения), двусторонне обязывающим договором (правам и обязанностям одной стороны противостоят соответствующие права и обязанности другой стороны).

Субъекты договора поставки — это субъекты предпринимательской деятельности. Договор розничной купли-продажи служит для удовлетворения бытовых, домашних, семейных, личных потребностей граждан. В отношениях субъектов розничной купли продажи предполагается относительное неравенство сторон, в основном основанное на экономических факторах. При этом "слабой" стороне — потребителю законодательно компенсируется это неравенство, например, предоставлено право ссылаться на свидетельские показания в подтверждение факта заключения договора при отсутствии документов об оплате товара.

В отличие от розничной торговли, целью приобретения товара является его использование в предпринимательской деятельности и иных целях, не связанных с личным, семейным и иным подобным использованием. Какая же может быть цель? Как правило, договор поставки заключается для предпринимательской деятельности (например, для последующей продажи, промышленной переработки и т.п.). Что касается иной деятельности, о которой говорится в ст. 506 ГК РФ, здесь речь идет о приобретении товаров для обеспечения деятельности юридического лица или индивидуального предпринимателя, например, закупка оргтехники, сантехники, стройматериалов для офиса. Причем особенность в том, что, в отличие от розничной купли-продажи, покупатель в договоре поставки — коммерческая организация или индивидуальный предприниматель. Таким образом, вторая отличительная черта — это правовой статус покупателя.

Правовой статус покупателя также имеет значение при выборе, какую норму применять, о розничной купле-продаже или о поставке, если товар покупается у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность в области розничной торговли. Также принимается во внимание количество приобретаемого товара, осведомленность продавца о цели покупки.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные пли необходимые для договоров данного вида, а также все тс условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенными условиями договора поставки являются предмет договора, т.е. наименование и количество товара, его ассортимент и комплектность (ст. 454—491 ГК РФ), срок поставки (ст. 506 ГК РФ). 1VI. И. Брагинский добавляет к этому списку еще и "период поставки", но на наш взгляд, "период поставки" (ст. 508 ГК РФ) является составной частью "срока поставки" и не является самостоятельным существенным условием. Также не входит в существенные условия договора поставки условие о его цене.

В настоящее время на правовое регулирование отношений поставки направлены десятки разноуровневых нормативных актов (как гражданско-правовых, так и смежных отраслей права, как частного, так и публичного права). Среди международных документов, содержащих нормы, направленные на регулирование отношений поставки, можно выделить:

- Конвенцию ООН о договорах международной купли-продажи товаров от 11.04.1980;

- Резолюцию Генеральной Ассамблеи ООН от 16.12.1996 А/51/628 "Типовой закон об электронной торговле, принятый Комиссией Организации Объединенных Наций по праву международной торговли (ЮНСИ-ТРАЛ), и Руководство по принятию";

- Правовое руководство ЮНСИТРАЛ "По международным встречным торговым сделкам" от 4—22.05.1992;

- Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств — участников Содружества Независимых Государств от 20.03.1992;

- Международные правила толкования торговых терминов "Инкотермс" (в ред. 2010 г.).

Согласно ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны совершаться в простой письменной форме. По при этом в обязательном порядке не требуется составление договора поставки на бланке определенной формы, а также скрепление его печатью. Па основании ст. 23 ГК РФ это правило распространяется и на граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица. Таким образом, юридическим лицам и предпринимателям рекомендуется оформлять как предложение о заключении договора поставки, так и принятие этого предложения в письменной форме.

Чаще всего заключение договора поставки осуществляется путем составления одной из сторон проекта договора и его направления другой стороне, а также подписания этого проекта другой стороной. Однако в соответствии со ст. 434 ГК РФ договор в письменной форме может быть заключен и путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи, позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору. Поэтому стороны вправе выбрать любой из перечисленных, более удобный для них способ заключения договора.

ОГЛАВЛЕНИЕ договора поставки — это совокупность его условий, определяющих права и обязанности сторон. Среди условий договора следует выделить те, которые признаны для договора купли-продажи существенными. Статья 455 ГК РФ отнесла к ним условия о количестве и наименовании товара.

Условия поставки, предусмотренные диспозитивными нормами § 3 гл. 30 ГК РФ, если они иначе не определены в договоре, также становятся условиями договора и не нуждаются в воспроизведении в его тексте. Не нуждаются в воспроизведении в договоре и императивные нормы ГКРФ.

Для договора поставки, особенно заключенного на длительный срок, важно четко определить количество и ассортимент подлежащих поставке товаров, их качество и комплектность, сроки и порядок поставки, цену и др.

Количество товаров, подлежащих передаче, как существенное условие договора определяется сторонами в соответствующих единицах измерения или в денежном выражении. Вместе с тем стороны могут установить лишь порядок определения количества. Поэтому в договоре поставки, заключенном на год или на несколько лет, стороны могут указать объемы поставок (количество) на весь срок действия договора либо установить порядок определения количества товаров, подлежащих передаче в течение каждого года или даже полугодия, квартала.

Количество определяется в договоре поставки по каждому наименованию товара и по каждой позиции ассортимента с соблюдением правил, установленных ст. 455 ГК РФ.

Ассортимент товаров, хотя не отнесен ГК РФ к существенным условиям договора поставки, имеет важное значение. Стороны определяют ассортимент с учетом правил, установленных ст. 467 ГК РФ. Приоритет при определении ассортимента предоставлен заказу (предложению) покупателя. Как правило, стороны указывают ассортимент в спецификации. Деловой практике известны два способа определения ассортимента в годовых и долгосрочных договорах поставки. Стороны могут определить групповой ассортимент на год и установить при этом порядок и сроки согласования развернутого ассортимента в дальнейшем либо возможно установление соглашением сторон ассортимента товаров на весь срок действия договора с включением в него условий о порядке и сроках внесения изменений в согласованный ассортимент.

В соответствии со ст. 512 ГК РФ в процессе исполнения договора поставки по инициативе каждой из сторон возможно достижение соглашения об изменении ассортимента товаров. Согласие покупателя на замену должно быть выражено в письменной форме и сообщено до передачи товаров (предварительно). Письменная форма согласия на изменение ассортимента необходима как в случае замены ассортимента по инициативе (предложению) поставщика, так и тогда, когда инициатива исходит от покупателя. Такое согласование является изменением условий договора об ассортименте товаров.

Условиями договора поставки являются следующие:

— о качестве товара и о сроках годности (гарантийных сроках) товара. При урегулировании этого условия сторонам желательно не ограничиваться ссылкой на ГОСТ или ТУ, а более подробно излагать свои требования к качеству поставляемого товара;

— о сроках и порядке поставки товара, о размере партий поставляемого товара;

— об ассортименте товаров в случаях, когда поставляются товары по нескольким ассортиментным позициям;

— о комплектности товара, если поставляемый товар состоит из отдельных деталей, частей, узлов, или о комплекте товара, если он поставляется в наборе с другими товарами;

— о цене единицы товара, стоимости всего поставляемого по договору товара и порядке расчетов по договору. Особенное внимание должно уделяться этому условию в тех случаях, когда цена на поставляемый по договору товар определена сторонами в условных единицах (и. 2 ст. 317 ГК РФ);

— об ответственности сторон за ненадлежащее исполнение договора поставки, т.е. о санкциях по договору.

Договор поставки является двусторонним, поэтому и поставщик, и покупатель имеют обязательства по его исполнению.

Договор должен быть исполнен надлежащим образом в соответствии с положениями самого договора или в соответствии с указаниями закона.

Договор поставки исполняется, как правило, но частям, так как носит длительный характер, поэтому момент исполнения касается той части поставки, которая должна быть исполнена в соответствующий период. Исполнение всего договора в целом складывается из надлежащего исполнения отдельных периодов поставки.

В основные обязанности поставщика, независимо от других условий договора поставки, входят:

— поставка продукции (товаров) на условиях договора;

— своевременное уведомление покупателя о готовности продукции к отправке (отгрузке);

— обеспечение проверки качества поставляемой продукции (товара). Лицо, не исполнившее обязательство по договору поставки или исполнившее его ненадлежащим образом, должно возместить причиненные убытки.

По государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.

Государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд. Для государственного или муниципального заказчика, разместившего заказ, заключение государственного или муниципального контракта является обязательным, если иное не установлено законом.

Очевидно, что у Российской Федерации, ее субъектов, муниципальных образований и бюджетных учреждений возникают потребности в получении товаров, выполнении работ, оказании услуг.

Эти потребности (нужды) удовлетворяются путем заключения соответствующих гражданско-правовых договоров по результатам проведения специальной процедуры — осуществления закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд. Данная процедура регулируется Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" и другими федеральными законами. Единый порядок осуществления закупок предусмотрен, в частности, в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок, обеспечения их гласности и прозрачности, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере закупок (ч. 1 ст. 1 Закона). Совокупность участников закупок и осуществляемые ими действия, направленные на обеспечение государственных или муниципальных нужд, именуется контрактной системой (и. 1 ст. 3 Закона).

До 1 января 2014 г. отношения, связанные с закупками товаров, работ, услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений, регулировались Федеральным законом от 21.07.2005 № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд". Государственные и муниципальные контракты заключались по итогам проведения процедуры размещения заказа.

В силу ч. 1 ст. 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ его нормы применяются к закупкам, извещения об осуществлении которых или приглашение принять участие в которых направлены после 1 января 2014 г. К заказам, отношения по размещению которых возникли до 1 января 2014 г., нормы данного Закона применяются в части прав и обязанностей, возникающих у сторон после указанной даты.

Определение поставщика (подрядчика, исполнителя) начинается с размещения извещения об осуществлении закупки либо в установленных случаях с направления приглашения принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) и заканчивается заключением контракта (п. 2 ст. 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ) . Определение поставщика (подрядчика, исполнителя) — часть процедуры осуществления закупки (п. 3 ст. 3 Закона).

Способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) перечислены в ст. 24 Закона:

1) конкурентные способы:

— конкурс (открытый, с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс);

— аукцион (электронный аукцион, закрытый аукцион);

— запрос котировок;

— запрос предложений;

2) осуществление закупки у единственного поставщика.

В соответствии с ч. 5 ст. 24 Закона решение о том, каким способом определить поставщика (подрядчика, исполнителя), принимается заказчиком по правилам, установленным данным Законом. В частности, в силу ч. 2 ст. 48 заказчик всегда должен осуществлять закупку путем проведения открытого конкурса за исключением случаев, предусмотренных ст. 56, 57, 59, 72, 83, 84, 93 Закона.

Открытый конкурс представляет собой конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором заказчик сообщает информацию о закупке неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе (ЕИС) извещения о проведении такого конкурса, конкурсной документации; к участникам закупки предъявляются единые требования (ч. 1 ст. 48 Закона).

Все необходимые условия поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг и требования к ним указываются в конкурсной документации (ОГЛАВЛЕНИЕ документации конкретизировано в ч. 1, 1.1 ст. 50 Закона). Проект контракта прилагается к конкурсной документации и составляет ее неотъемлемую часть (ч. 2 ст. 50 Закона).

Срок подписания контракта победителем конкурса составляет 10 дней с даты размещения в ЕИС протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в конкурсе. В течение этого срока победитель конкурса должен подписать проект контракта и представить его заказчику. При этом в обязательном порядке одновременно должны быть представлены заказчику документы, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта в предусмотренном конкурсной документацией или ч. 1 ст. 37 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ размере. При невыполнении хотя бы одного из этих условий победитель конкурса считается уклонившимся от заключения контракта, и заказчик вправе потребовать с него возмещения убытков, причиненных уклонением от заключения контракта в части, не покрытой суммой обеспечения заявки на участие в конкурсе (ч. 3, 4 ст. 54 Закона). Сумма обеспечения исполнения контракта, перечисленная победителем, ему не возвращается (ч. 13 ст. 44 Закона). Кроме того, после заключения контракта заказчиком с участником конкурса, заявке на участие в конкурсе которого присвоен второй номер, победитель конкурса включается в реестр недобросовестных поставщиков (ч. 2 ст. 104 Закона).

Срок подписания контракта заказчиком составляет 10 дней с даты получения подписанного победителем конкурса контракта с приложением документов, подтверждающих предоставление обеспечения исполнения контракта. В противном случае он признается уклонившимся от заключения контракта и победитель вправе обратиться в суд с иском о понуждении заказчика заключить контракт и о взыскании с него убытков (ч. 7 ст. 54 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ) .

Контракт может быть заключен не только с победителем конкурса, но и с участником, заявке которого присвоен второй номер, а также с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Это возможно в следующих случаях.

Если победитель конкурса признан уклонившимся от заключения контракта, у заказчика есть право заключить контракт с участником конкурса, заявке которого присвоен второй номер (ч. 4 ст. 54 Закона).

В силу ч. 1 ст. 55 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, если конкурс признан несостоявшимся, заказчик заключает контракт с единственным поставщиком в порядке, определенном в п. 25 ч. 1 ст. 93 Закона. Случаи, в которых конкурс признается несостоявшимся:

— по окончании срока подачи заявок на участие в конкурсе подана только одна заявка, и она признана соответствующей требованиям документации;

— по результатам рассмотрения заявок на участие в конкурсе только одна заявка признана соответствующей конкурсной документации;

— по результатам квалификационного отбора только один участник закупки признан соответствующим установленным требованиям, и его заявка соответствует конкурсной документации.

Конкурс с ограниченным участием — конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), который отвечает следующим условиям:

— информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении такого конкурса и конкурсной документации;

— к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования;

— победитель определяется из числа участников закупки, прошедших предквалификационный отбор (ч. 1 ст. 56 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

Конкурс с ограниченным участием применяется в установленных ч. 2 ст. 56 Закона случаях, связанных с наличием у участника закупки определенной квалификации для поставки товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Двухэтапный конкурс — конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), к которому предъявляются следующие требования:

— к участникам закупки предъявляются единые требования либо единые и дополнительные требования;

— победителем признается участник, который принял участие в проведении обоих этапов конкурса, прошел предквалификационный отбор на первом этапе в случае установления дополнительных требований и предложил лучшие условия исполнения контракта (ч. 1 ст. 57 Закона).

Двухэтапный конкурс проводится при одновременном соблюдении следующих условий:

— конкурс проводится для заключения контракта на проведение научных исследований, проектных работ, экспериментов, изысканий, на поставку инновационной и высокотехнологической продукции, энергосервисного контракта, а также в целях создания произведения литературы или искусства, его исполнения (п. 1 ч. 2 ст. 57 Закона);

— необходимо проведение обсуждения предложений участников в отношении объекта закупки (п. 2 ч. 2 ст. 57 Закона).

Электронный аукцион — конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при проведении которого должны соблюдаться следующие требования:

— информация о закупке сообщается заказчиком неопределенному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении аукциона и документации о нем;

— к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования;

— проведение аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (ч. 1 ст. 59 Закона).

При проведении электронного аукциона все необходимые условия и требования, относящиеся к поставкам товаров, выполнению работ или оказанию услуг, указываются заказчиком в документации об аукционе (ОГЛАВЛЕНИЕ документации конкретизировано в ст. 64 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). Проект контракта, который предлагается заключить по итогам проведения аукциона, прилагается к этой документации и составляет ее неотъемлемую часть (ч. 4 ст. 64 Закона).

Контракт заключается в форме электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью, посредством его размещения в ЕИС каждой из сторон (ч. 2—7 ст. 70 Закона).

Срок подписания контракта победителем аукциона составляет пять дней с момента размещения в ЕИС проекта контракта заказчиком (ч. 3 ст. 70 Закона). В течение данного срока победитель электронного аукциона должен разместить в ЕИС подписанный проект контракта, а также документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта.

Срок подписания контракта заказчиком составляет три рабочих дня с даты размещения в ЕИС подписанного победителем проекта контракта. В указанный срок заказчик обязан разместить в ЕИС подписанный усиленной цифровой подписью контракт (ч. 7 ст. 70 Закона). С этого момента контракт считается заключенным (ч. 8 ст. 70 Закона).

В определенных случаях контракт заключается не с победителем электронного аукциона, а с иным лицом. Такое возможно в следующих случаях:

1) победитель аукциона признается уклонившимся от заключения контракта. При этом заказчик вправе заключить контракт с участником аукциона, который предложил такую же, как и победитель, цену контракта или предложение о цене контракта которого содержит лучшие условия, следующие после условий, предложенных победителем (ч. 14 ст. 70 Закона);

2) электронный аукцион признан несостоявшимся по различным основаниям (ст. 71 Закона).

По отношению к закрытым конкурентным способам определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) предъявляются следующие требования:

— информация о закупках сообщается заказчиком путем направления приглашений принять участие в закрытых способах определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей), а также документации о закупках ограниченному кругу лиц, которые соответствуют требованиям, предусмотренным Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ;

— участники закупки способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся объектами закупок.

Закрытые способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) применяются только в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 84 Закона:

— закупка товаров, работ, услуг осуществляется для обеспечения федеральных нужд, сведения о которых составляют государственную тайну;

— закупка товаров, работ, услуг, сведения о которых составляют государственную тайну и содержатся в документации о закупке или в проекте контракта;

— контракт заключается с целью оказания услуг по страхованию, транспортировке и охране ценностей Государственного фонда драгоценных металлов и драгоценных камней РФ, музейных предметов, музейных коллекций, редких и ценных изданий, рукописей, архивных документов;

— проводится закупка услуг по уборке помещений, услуг водителей для обеспечения деятельности судей и судебных приставов.

Закрытыми способами определения поставщиков являются:

— закрытый конкурс (ч. 1 ст. 85 Закона);

— закрытый конкурс с ограниченным участием (ч. 10 ст. 85 Закона);

— закрытый двухэтапный конкурс (ч. 14 ст. 85 Закона);

— закрытый аукцион (ч. 1 ст. 86 Закона).

Запрос котировок представляет собой конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд товарах, работах или услугах сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении запроса котировок; победителем признается участник, предложивший наиболее низкую цену контракта (ч. 1 ст. 72 Закона).

Детализированные сведения обо всех условиях поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг, требующихся заказчику, указываются в извещении о проведении запроса котировок (ч. 1 ст. 73 Закона). К такому извещению должен быть приложен проект контракта (ч. 2 ст. 73 Закона).

Срок подписания контракта победителем запроса котировок устанавливается заказчиком в извещении (п. 4 ч. 1 ст. 73 Закона). Если в этот срок подписанный контракт не представлен победителем, он считается уклонившимся от заключения контракта. Хотя срок подписания контракта заказчиком Законом не определен, в ч. 13 ст. 78 Закона указано, что контракт может быть заключен не ранее чем через семь дней с даты размещения в ЕИС протокола рассмотрения и оценки заявок на участие в запросе котировок и не позднее чем через 20 дней со дня подписания данного протокола.

Контракт может быть заключен не только с победителем запроса котировок, но и с иным лицом в следующих случаях:

1) победитель запроса котировок уклонился от заключения контракта. При этом заказчик вправе заключить контракт с участником закупки, предложившим такую же, как победитель, цену контракта, а при отсутствии такого участника — с участником, предложившим лучшее условие по цене контракта, следующее после предложенного победителем, если цена контракта не превышает начальную (максимальную) цену контракта, указанную в извещении (ч. 12 ст. 78 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ);

2) запрос котировок признан несостоявшимся, так как по окончании срока подачи заявок подана только одна заявка или по результатам рассмотрения заявок только одна признана соответствующей установленным требованиям (ст. 79 Закона). В этом случае заказчик заключает контракт с единственным поставщиком.

Запрос предложений представляет собой конкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя), при котором информация о товаре, работе, услуге, закупаемых для обеспечения государственных или муниципальных нужд, сообщается неограниченному кругу лиц путем размещения в ЕИС извещения о проведении запроса предложений и документации. Победителем признается участник, направивший окончательное предложение, которое наилучшим образом соответствует установленным заказчиком требованиям к товару, работе или услуге (ч. 1 ст. 83 Закона).

Случаи, в которых заказчик имеет право осуществлять закупку путем проведения запроса предложений, установлены ч. 2 ст. 83 Закона.

Все необходимые условия и требования, относящиеся к поставкам товаров, выполнению работ или оказанию услуг, указываются заказчиком в извещении и в документации о проведении запроса предложений (ч. 4, 6 ст. 83 Закона). К документации обязательно прилагается проект контракта (ч. 7 ст. 83 Закона).

Срок подписания контракта победителем запроса предложений и условия признания его уклонившимся от заключения контракта устанавливаются заказчиком в документации (п. 8 ч. 6 ст. 83 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ). При этом контракт может быть заключен только после предоставления участником запроса предложений обеспечения исполнения контракта, если это предусмотрено законом. Срок подписания контракта заказчиком Законом не определен, но в ч. 17 ст. 83 данного Закона указано, что контракт может быть заключен не ранее чем через семь дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола проведения запроса предложений и не позднее чем через 20 дней со дня подписания этого протокола.

Контракт может быть заключен не только с победителем запроса предложений, но и с иным лицом в следующих случаях:

1) победитель запроса предложений уклонился от заключения контракта. При этом заказчик вправе заключить контракт с участником закупки, окончательному предложению которого присвоен второй номер (ч. 17 ст. 83 Закона № 44-ФЗ);

2) запрос предложений признан несостоявшимся в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок подана только одна заявка (ч. 18 ст. 83 Закона № 44-ФЗ). В этом случае заказчик заключает контракт с единственным поставщиком.

Закупка у единственного поставщика — неконкурентный способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя).

Перечень случаев, при которых закупка может осуществляться у единственного поставщика, установлен в ч. 1 ст. 93 Закона. Указанная норма в отличие от положений ст. 55 Закона о случаях размещения заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) сформулирована диспозитивно, что означает право заказчика выбрать конкурентный способ определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в случаях, перечисленных в ч. 1 ст. 93 Закона. Исключение (т.е. когда заказчик не вправе, а обязан заключить договор с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем)) составляют случаи, когда закупка путем конкурентного способа определения поставщика признана несостоявшейся (п. 24, 25 ч. 1 ст. 93 Закона).

Сроки и порядок заключения контракта Законом не установлены, за исключением случаев, когда контракт заключается в результате признания несостоявшимися конкурентных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя). В этом случае применяются условия и порядок, предусмотренные документацией о закупке (п. 24,25 ч. 1 ст. 93 Закона).

Договором контрактации признается такой вид договора купли-продажи, по которому продавец — производитель сельскохозяйственной продукции обязуется передать выращенную (произведенную) им сельскохозяйственную продукцию покупателю-заготовителю, в качестве которого выступает лицо, осуществляющее закупки такой продукции для переработки и продажи, а заготовитель обязуется оплатить полученную сельскохозяйственную продукцию (ст. 535 ГК РФ).

В качестве продавца по такому договору выступает производитель сельскохозяйственной продукции, а именно, сельскохозяйственные коммерческие организации: хозяйственные общества, товарищества, производственные кооперативы, а также крестьянские (фермерские) хозяйства, осуществляющие предпринимательскую деятельность по выращиванию или производству сельскохозяйственной продукции.

В качестве покупателя по договору контрактации выступает заготовитель, т.е. коммерческая организация либо индивидуальный предприниматель, осуществляющие профессиональную предпринимательскую деятельность по закупкам сельскохозяйственной продукции для ее последующей продажи либо переработки. К числу заготовителей по договору контрактации могут быть отнесены мясоперерабатывающие комбинаты, молокозаводы, фабрики но переработке шерсти и т.п., а также оптовые торговые организации, заготовительные организации потребительской кооперации.

Объектом договора контрактации является сельскохозяйственная продукция, произведенная (выращенная) в хозяйстве ее производителя. Речь идет о такой продукции, которая непосредственно выращивается (зерно, овощи, фрукты и т.п.) или производится (живой скот, птица, молоко, овечья шерсть и т.п.) в сельскохозяйственном производстве. По договору контрактации не могут реализовываться товары, представляющие собой продукты переработки выращенной (произведенной) сельскохозяйственной продукции, например, масло, сыр, консервированные овощи или фруктовые соки. Реализация таких товаров должна осуществляться по договорам поставки. Применительно к договору контрактации под реализуемой сельскохозяйственной продукцией следует понимать как продукцию, которую еще предстоит вырастить (произвести) в будущем, так и продукцию, уже имеющуюся у товаропроизводителя в момент заключения договора контрактации. Главное, чтобы реализовывалась именно та сельскохозяйственная продукция, которая произведена либо выращена непосредственно производителем сельскохозяйственной продукции в его собственном хозяйстве. По этому признаку договор контрактации отличается от другого вида купли-договора — договора поставки, по которому поставщик реализует покупателю производимые или закупаемые им (поставщиком) товары (ст. 506 ГК РФ). В отношениях по контрактации возможность реализации закупаемой производителем сельскохозяйственной продукции, т.е. продукции, которая не была выращена (произведена) в его собственном хозяйстве, исключается.

В отношениях по контрактации правовое значение имеют также цели приобретения заготовителем продукции. По договору контрактации заготовитель приобретает сельскохозяйственную продукцию для ее последующей переработки или продажи. Если покупатель приобретает сельскохозяйственную продукцию для ее потребления либо для иных целей, не связанных с ее последующей переработкой или продажей, отношения сторон не могут регулироваться договором контрактации.

В ГК РФ договору контрактации посвящены всего лишь четыре статьи. Это связано с тем, что в соответствии с п. 2 ст. 535 ГК РФ к отношениям сторон по данному договору применяются правила о договоре поставки (ст. 506—524 ГК РФ). Возможность применения к договору контрактации норм, регулирующих договор поставки, обусловлена тем, что юридические признаки этих двух договоров во многом совпадают. Они сближены в ГК РФ.

При отсутствии же соответствующих норм, регулирующих поставку товаров, к договору контрактации применяются нормы, включенные в раздел "Общие положения о купле-продаже". С учетом общепринятого соотношения общих и специальных норм стороны при заключении и исполнении договора контрактации сначала применяют правила об этом договоре, затем правила о договоре поставки, а при отсутствии таковых — общие положения о договоре купли-продажи.

Необходимо отметить особенности правового регулирования отношений, возникающих при покупке сельхозпродукции для государственных и муниципальных нужд. В соответствии с п. 2 ст. 535 ГК РФ к ним применяются нормы о поставках товаров для государственных и муниципальных нужд (ст. 525—534). В свою очередь к отношениям по поставкам товаров для государственных и муниципальных нужд в части, не урегулированной ГК РФ, применяются законы о поставках товаров для государственных и муниципальных нужд.

Количество и ассортимент определяются соглашением сторон.

Качество продукции должно соответствовать требованиям стандартов, правилам ветеринарного и санитарного надзора. Это соответствие должно быть удостоверено соответствующими определенными документами. Меры такого порядка служат целям обеспечения безопасности жизни и здоровья людей, охраны окружающей среды.

Закупаемая по договору контрактации сельскохозяйственная продукция оплачивается по свободным рыночным ценам. Исполнение договора должно осуществляться по ценам, существующим на момент его заключения; ни одна из сторон не может впоследствии расторгнуть договор на основании несогласия с урегулированной и установленной ранее ценой.

Условия о расчетах являются одним из самых значительных и важных для договора контрактации. Судя по практике, самое большое количество претензий и исков имеет место в связи с неисполнением обязательств по договору, связанных именно с неисполнением или ненадлежащим исполнением условий по расчетам за товар.

Обязанности производителя сельскохозяйственной продукции заключаются в передаче заготовителю произведенной продукции. Единственная особенность условия о передаче товара в договоре контрактации связана с необходимостью передать его в согласованном ассортименте. Как следует из ст. 537 ГК РФ, ассортимент относится к существенным условиям договора контрактации. Это вполне объяснимо, ведь ассортимент сельскохозяйственной продукции после того, как началось ее производство, уже не может быть изменен. Так, после окончания посевной остается лишь ждать урожая.

Обязанности заготовителя сводятся к принятию товара и его оплате. В отличие от общих норм, применяемых к купле-продаже, заготовитель, как правило, обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения. Кроме того, заготовитель обязан обеспечить се вывоз за пределы хозяйства производителя. Подход законодателя к регулированию договора контрактации идет по пути, при котором к заготовителю (покупателю) предъявляются более жесткие требования, поскольку производитель сельскохозяйственной продукции, в силу особенностей ее производства, является экономически более слабой стороной договора. В связи с этим его права требуют соответствующей правовой защиты. Если договором предусмотрено принятие сельскохозяйственной продукции в месте нахождения заготовителя (или ином указанном им месте), он не вправе отказаться от принятия своевременно переданных ему товаров надлежащего качества. Заготовителю запрещается отказываться от принятия сельскохозяйственной продукции при доставке ее производителем в место нахождения заготовителя или в иное указанное им место (в том числе получателям, указанным заготовителем). Такой отказ возможен лишь в случае несоответствия продукции условиям договора о количестве, ассортименте, таре и (или) упаковке и др.

Отражением особенностей сельскохозяйственного производства является установленная п. 3 ст. 536 ГК РФ обязанность заготовителя возвращать производителю отходы от переработанной продукции. Такая обязанность может быть предусмотрена договором по требованию производителя с оплатой им отходов по согласованной цене. Из нормы вытекает, что при отказе от возвращения отходов бремя доказывания невозможности возврата отходов лежит на заготовителе. При этом он не вправе ссылаться на убыточность возвращения отходов, так как при определении цены в нее включаются соответствующие затраты. Экономическая целесообразность возвращения отходов определяется производителем сельскохозяйственной продукции. Обязанность оплаты приобретаемой сельскохозяйственной продукции определяется по общим нормам ГК РФ о поставке и купле-продаже. Оплата обычно осуществляется авансом (полностью или частично), что позволяет производителям финансировать процесс производства продукции.

Специфика сельскохозяйственного производства серьезно повлияла на юридическое нормирование ответственности сторон договора. В отступление от общего правила об ответственности предпринимателей за нарушение обязательств на началах риска, т.е. независимо от вины, законодатель уравновесил повышенный риск нарушения договора производителем (от случайных причин) принципом его ответственности только за вину. Таким образом, производитель, доказавший отсутствие свой вины в неисполнении или ненадлежащем исполнении договора, освобождается от ответственности. В соответствии с п. 2, 3 ст. 401 ГК РФ отсутствие вины либо влияние па исполнение обязательств непреодолимой силы доказывает производитель сельскохозяйственной продукции. В качестве обстоятельств непреодолимой силы, освобождающих производителя от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по договору контрактации, могут быть названы такие природные стихийные (непредсказуемые заранее) явления, как резкие температурные колебания, влекущие гибель урожая или его позднее созревание, пожары, уничтожившие урожай, градобитие, редко встречаемые в соответствующих условиях паводки или наводнения и т.д. Не несет производитель ответственности и тогда, когда в неисполнении или ненадлежащем исполнении имеется вина заготовителя или когда обязательства не исполнены вследствие просрочки заготовителя в исполнении встречных обязательств.

Заготовитель, напротив, обычно отвечает за нарушение условий договора на общих основаниях для предпринимателей, т.е. его ответственность строится на началах риска. Заготовитель несет ответственность перед производителем по правилам, установленным п. 3 ст. 401 ГК РФ, т.е. независимо от наличия или отсутствия в этом его вины (по так называемому принципу причинения). И лишь заготовитель — федеральный орган по закупке сельскохозяйственной продукции для государственных и муниципальных нужд, так же как и производитель, отвечает только за вину. При нарушении сторонами тех или иных условий договора контрактации применяются последствия, предусмотренные нормами о договоре поставки и общими положениями о договоре купли-продажи.

Неустойка (штраф, пени) может быть взыскана, как правило, по основаниям и в размере, установленным конкретным договором контрактации (договорная неустойка), однако предусмотрена и законная неустойка. К примеру, в соответствии с ч. 5 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в случае просрочки исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения заказчиком обязательств, предусмотренных контрактом, поставщик (подрядчик, исполнитель) вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).

Договор энергоснабжения относится к числу широко распространенных по субъектному составу, так как все физические и юридические лица в современном мире практически не могут обходиться без потребления электрической и тепловой энергии, газа.

Отношения, связанные с энергопотреблением, опосредуются договором энергоснабжения.

Согласно ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Из содержания приведенной нормы видно, что договору энергоснабжения присущ ряд характерных черт, отсутствующих у значительного числа гражданско-правовых договоров. К таковым относятся необходимость иметь присоединенную к энергоснабжающей организации сеть, обязанность абонента соблюдать предусмотренный договором режим потребления энергии, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении сетей, исправность токоприемников и приборов учета.

Сущность договора энергоснабжения заключается в том, что согласно ему осуществляется отпуск энергоснабжающей организацией абоненту (потребителю) материального блага, ценности, каковым является энергия, на возмездной основе.

Договору энергоснабжения присущи и черты, которые не являются характерными или вовсе отсутствуют у договора купли-продажи, в традиционном понимании этого института.

В силу особых физических свойств электроэнергия не может быть предметом договора имущественного найми, договора храпения, так' как по истечении установленного срока имущество, переданное в соответствии с указанными договорами, должно быть возвращено. Электроэнергия же потребляется, и, следовательно, ее невозможно возвратить.