Деятельность адвоката на стадии предварительного слушания
Применительно к уголовному процессу, в том числе и в судебном заседании, состязательность состоит в споре, полемике сторон обвинения и защиты, которая и способствует установлению обстоятельств, подлежащих доказыванию для установления истины по делу. Принципы состязательности и равенства сторон в судебном разбирательстве устанавливаются ст. 15 и 244 УПК. Началом производства по уголовному делу в суде первой инстанции является принятие судом одного из следующих решений: о направлении дела по подсудности; о назначении предварительного слушания; о назначении судебного заседания (ч. 1 ст. 227 УПК).
Судья назначает предварительное слушание при наличии ходатайств сторон или по собственной инициативе, где с участием сторон решает ряд вопросов, обеспечивающих законность судебного разбирательства.
Ходатайство вправе заявить обвиняемый и его защитник, потерпевший, гражданский истец, гражданский ответчик и их представители, а также прокурор либо после ознакомления с материалами уголовного дела, либо после направления уголовного дела с обвинительным заключением или обвинительным актом в суд в течение 3 суток со дня получения обвиняемым копии указанных процессуальных документов (ч. 3 ст. 229 УПК). При рассмотрении ходатайства стороны судья, руководствуясь общими правилами порядка разрешения ходатайств (ст. 119—122 УПК), устанавливает наличие предусмотренных в законе оснований для проведения предварительного слушания. Судья вправе и по собственной инициативе принять решение о проведении предварительного слушания в случаях, если имеется основание для возвращения уголовного дела прокурору для устранения препятствий его рассмотрения в судебном разбирательстве.
Важно помнить, что ходатайство о проведении предварительного слушания может быть заявлено в следующих случаях: наличие ходатайства стороны об исключении доказательства; наличие оснований для возвращения уголовного дела прокурору; наличие оснований для приостановления или прекращения уголовного дела; для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей.
На стадии предварительного слушания адвокат и обвиняемый вправе заявить ходатайство об исключении из перечня доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства. Такое ходатайство заявляется в письменном виде, и его копия передается другой стороне в день представления ходатайства в суд.
Все элементы доказательственной деятельности — собирание, проверка и оценка доказательств — неразрывно связаны между собой, протекают в единстве, имеют место на всех стадиях процесса в тех процессуальных формах, которые соответствуют задачам данной стадии и установленному в ней порядку производства.
При составлении ходатайства об исключении из числа доказательств следует учитывать, что данный документ должен содержать указания на само доказательство, об исключении которого ходатайствует сторона, и аргументацию оснований для исключения доказательства, а также обстоятельства, обосновывающие это ходатайство.
Прежде чем поднимать вопрос об исключении доказательства, адвокат должен оценить его на предмет относимости, допустимости и достоверности. Если доказательство не отвечает одному из указанных критериев, то можно ставить вопрос о его исключении.
При производстве по уголовному делу подлежат доказыванию:
1) событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления);
2) виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы;
3) обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого;
4) характер и размер вреда, причиненного преступлением;
5) обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния;
6) обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание;
7) обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности и наказания (ст. 73 УПК).
Доказательство считается относимым к делу, если оно связано с перечисленными предметами доказывания по делу, содержит фактические данные по предмету доказывания.
Доказательствами по уголовному делу являются любые сведения, на основе которых суд, прокурор, следователь, дознаватель устанавливают наличие или отсутствие обстоятельств, подлежащих доказыванию при производстве по уголовному делу, а также иных обстоятельств, имеющих значение для уголовного дела.
В качестве доказательств в соответствии с ч. 2 ст. 74 УПК допускаются:
1) показания подозреваемого, обвиняемого;
2) показания потерпевшего, свидетеля;
3) заключение и показания эксперта;
3.1) заключение и показания специалиста;
4) вещественные доказательства;
5) протоколы следственных и судебных действий;
6) иные документы.
Для того чтобы перечисленные доказательства имели юридическую силу, они должны быть допустимыми. Допустимые доказательства должны обладать свойствами законности фактических данных и отвечать следующим требованиям:
— надлежащий субъект, правомочный проводить процессуальное действие;
— надлежащий источник, из которого получены фактические данные (сведения, информация);
— надлежащие процессуальные действия, используемые для получения доказательств;
— надлежащий порядок проведения процессуального действия как средства получения доказательств[1].
Законодатель отдельной нормой регулирует, какие доказательства относятся к числу недопустимых. Это доказательства, полученные с нарушением требований УПК. Недопустимые доказательства не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также не могут использоваться для доказывания любого из обстоятельств, предусмотренных ст. 73 УПК.
К недопустимым доказательствам относятся:
— показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по делу на любой его стадии до момента передачи дела в суд. в отсутствие защитника, даже если подозреваемый, обвиняемый отказался от защитника на досудебной стадии, а впоследствии не подтвердил данные им показания в суде;
— показания потерпевшего, свидетеля, основанные на догадке, предположении, слухах;
— показания свидетеля, который не может указать источник своей осведомленности;
— другие доказательства, полученные с нарушением требований УПК.
В ст. 50 (ч. 2) Конституция РФ исключает возможность любого прямого или опосредованного использования сведений, содержащихся в недопустимом доказательстве[2].
Профессор М. С. Строгович писал, что "достоверность выводов следствия и суда об обстоятельствах рассматриваемого уголовного дела — это то же самое, что истинность этого вывода"[3]. Достоверность противопоставляется вероятности, предположению. Недостоверное доказательство также не может быть основой установления фактов и событий. Достоверность оценивается но критериям доброкачественности источника получения сведений, к которым относятся: источник информации о доказательстве (его личная заинтересованность, заблуждение, физические или психические качества, влияющие на восприятие фактических данных); анализ фактических данных и их внутренние противоречия; сопоставление одних фактических данных с другими фактическими данными и выявление противоречий между ними. Вывод о достоверности доказательства достигается путем анализа и сравнения его с другими доказательствами по делу, поэтому только оценка доказательств в их совокупности может привести к правильному выводу.
Ходатайство об исключении доказательств является легитимным, если оно составлено в письменном виде и представлено в суд не позднее дня, предыдущего дню судебного разбирательства. Если ходатайство предъявляется в суд в день предварительного слушания, то суд должен отложить разбирательство по делу, предоставив стороне обвинения изучить заявленное защитой ходатайство.
Ныне действующее уголовно-процессуальное законодательство не предусматривает принципа установления истины по уголовному делу, что является, по мнению автора, не совсем верным[4]. Даже при отчужденности суда в тяжбе обвинения и защиты и наличия исключительной роли обеспечения состязательности и равноправия сторон, суд не может уходить от столь важного обстоятельства, как истина, в противном случае может произойти дисбаланс и неблагоприятные последствия в отношении личности в случае неравенства сил обвинения и защиты. При этом необходимо отметить, что суд все же не столь пассивен и отстранен от судебного поединка сторон, суд принимает в нем активное участие. Функции обвинения и защиты разделены между собой, отделены от судебной деятельности и выполняются исключительно сторонами, пользующимися равными процессуальными правами для отстаивания своих интересов, а суд занимает руководящее положение в процессе, сохраняя объективность и беспристрастность, создает необходимые условия для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела и разрешает само это дело. Уголовный процесс, построенный на основе состязательности, содержит необходимые гарантии установления истины по делу; предупреждает односторонний характер расследования обстоятельств дела; усиливает доверие участников процесса к суду. На основе этою законодательное закрепление принципа состязательности в уголовном процессе России и его четкая регламентация имеют важное практическое значение.
Предварительное слушание по уголовному делу отвечает всем этим критериям.
На стадии предварительного слушания адвокат вправе заявить ходатайство о вызове свидетеля для установления алиби подсудимого. Данное ходатайство подлежит удовлетворению, если оно заявлялось в ходе предварительного расследования и было отклонено дознавателем, следователем или прокурором. Ходатайство может быть удовлетворено и в случае, если о наличии свидетеля, подтверждающего алиби подсудимого, стало известно после окончания предварительного расследования. На стадии предварительного слушания также могут быть заявлены ходатайства об истребовании дополнительных доказательств или предметов. Такое ходатайство подлежит удовлетворению, если данные доказательства и предметы имеют значение для уголовного дела.
В ходе предварительного слушания суд вправе допросить свидетеля и приобщить к уголовному делу документы, указанные в ходатайстве. Здесь допрос свидетеля производится для решения вопроса об исключении доказательства, признании его недопустимым (ч. 3 ст. 235 УПК).
Отказ в удовлетворении ходатайств на стадии предварительного слушания не влечет запрета на заявление этих же ходатайств в дальнейшем на стадии судебного разбирательства по делу.
Важным для защиты является положение ч. 4 ст. 271 УПК, согласно которому суд не может отказать в удовлетворении ходатайства о допросе в судебном заседании липа в качестве свидетеля или специалиста, явившегося в суд по инициативе сторон.
Помимо наличия ходатайств об исключении доказательств, предварительное слушание проводится при наличии основания для возвращения уголовного дела прокурору; при наличии основания для приостановления или прекращения уголовного дела; для решения вопроса о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей.
Уголовное дело может быть возвращено прокурору, если:
— обвинительное заключение или обвинительный акт составлены с нарушением требований ст. 220 и 225 УПК. Такое нарушение исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения или акта. В них должны получить отражение результаты деятельности органов предварительного расследования при производстве по делу, предшествующей составлению и утверждению указанных процессуальных документов, а также правильная правовая квалификация обвинения;
— копия обвинительного заключения или обвинительного акта не была вручена обвиняемому, за исключением случаев, если суд признает законным и обоснованным решение прокурора о направлении уголовного дела в суд без вручения обвинительного заключения или обвинительного акта, так как обвиняемый отказался от его получения или если обвиняемый не является к прокурору или иным образом уклоняется от получения этих документов;
— есть необходимость составления обвинительного заключения или обвинительного акта по уголовному делу, направленному в суд с постановлением о применении принудительной меры медицинского характера;
— имеются основания для соединения уголовных дел. В одно производство могут быть объединены дела нескольких лиц, совершивших одно или несколько преступлений в соучастии; одного лица, совершившего несколько преступлений; лица, обвиняемого в заранее не обещанном укрывательстве преступлений, расследуемых по этим уголовным делам (ст. 153 УПК);
— при ознакомлении обвиняемого с материалами уголовного дела ему не были разъяснены права ходатайствовать:
а) о рассмотрении уголовного дела судом с участием присяжных заседателей — в случаях, предусмотренных п. 1 ч. 3 ст. 31 УПК;
б) о рассмотрении уголовного дела коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции — в случаях, предусмотренных п. 3 ч. 2 ст. 30 УПК;
в) о применении особого порядка судебного разбирательства — в случаях, предусмотренных ст. 314 УПК.
Уголовное дело подлежит приостановлению, если обвиняемый скрылся и место его пребывания неизвестно, или ввиду тяжелого заболевания обвиняемого, подтвержденного медицинским заключением, либо в связи с направлением судом запроса в КС РФ или принятием этим Судом к рассмотрению жалобы о соответствии закона, подлежащего применению, Конституции РФ, а также в случае, когда место нахождения обвиняемого известно, но отсутствует реальная возможность его участия в судебном разбирательстве (ст. 238 УПК).
После приостановления производства по уголовному делу судья возвращает его прокурору и поручает ему обеспечить розыск обвиняемого или, если скрылся обвиняемый, не содержащийся под стражей, избирает ему меру пресечения в виде заключения под стражу и поручает прокурору обеспечить его розыск.
На предварительном слушании судья по своей инициативе, если имеются для этого основания, или по ходатайству сторон, решает вопрос о прекращении уголовного дела. На стадии предварительного слушания уголовное дело может быть прекращено, если:
— отсутствует событие преступления;
— деяние отсутствует в составе преступления;
— истекли сроки давности уголовного преследования;
— наступила смерть подозреваемого или обвиняемого, за исключением случаев, когда производство по уголовному делу необходимо для реабилитации умершего;
— отсутствует заявление потерпевшего, а уголовное дело может быть возбуждено не иначе как по его заявлению, за исключением случаев, когда уголовное дело возбуждено руководителем следственного органа, следователем, а также дознавателем с согласия прокурора при отсутствии заявления потерпевшего, если преступление совершено в отношении лица, находящегося в зависимом состоянии или по иным причинам не способного самостоятельно воспользоваться принадлежащими ему правами;
— отсутствует заключение суда о наличии признаков преступления в действиях специального субъекта, т.е. отдельных категорий лиц, указанных в п. 2 и 2.1 ч. 1 ст. 448 УПК, для привлечения которых к уголовной ответственности необходимо соблюдение специальной процедуры, либо отсутствие согласия соответственно Совета Федерации, Государственной Думы, КС РФ, квалификационной коллегии судей на возбуждение уголовного дела или привлечение в качестве обвиняемого одного из лиц, указанных в п. 1 и 3—5 ч. 1 ст. 448 УПК — это члены Совета Федерации, депутаты Государственной Думы, судьи КС РФ, судьи ВС РФ, ВАС РФ, верховного суда республики, краевого или областного суда, суда города федерального значения, суда автономной области и суда автономного округа, федерального арбитражного суда, окружного (флотского) военного суда, иные судьи.
Уголовное дело подлежит прекращению в случае, когда до вступления приговора в законную силу преступность и наказуемость этого деяния были устранены новым уголовным законом. Прекращение уголовного дела влечет за собой одновременно прекращение уголовного преследования.
Если предварительное слушание заканчивается прекращением уголовного дела, судья в постановлении о прекращении уголовного дела или уголовного преследования отражает следующие обстоятельства:
— основания прекращения уголовного дела и (или) уголовного преследования;
— вопросы об отмене меры пресечения, а также наложения ареста на имущество, корреспонденцию, временного отстранения от должности, контроля и записи переговоров;
— разрешается вопрос о вещественных доказательствах (ч. 3 ст. 239 УПК).
Постановление выносится в совещательной комнате. Копия постановления о прекращении уголовного дела направляется прокурору, а также вручается лицу, в отношении которого прекращено уголовное преследование, и потерпевшему в течение 5 суток со дня его вынесения (ч. 4 ст. 239 УПК).
Судебное решение, принятое по результатам предварительного слушания, обжалованию не подлежит, за исключением решений о прекращении уголовного дела и (или) о назначении судебного заседания в части разрешения вопроса о мере пресечения.
Адвокат при производстве по делу на стадии предварительною слушания должен принимать активное участие для достижения целей защиты прав и законных интересов подзащитного, даже если предварительное слушание проводится не по его ходатайству.
Важным является то, что при производстве предварительного слушания, по чьей бы инициативе оно ни проводилось, суд рассматривает вопрос о мере пресечения в отношении обвиняемого. Адвокату в этом случае необходимо использовать возможность заявить ходатайство об изменении или отмене меры пресечения.