Лекция 4. Техника работы над текстом договора

Однозначного ответа на поставленный вопрос нет. Он зависит от вида договора, от наличия большего опыта у одной из сторон во внешнеторговых сделках, от выбора применимого права, от финансовых возможностей сторон и, в конечном счете, от договоренности сторон по данному вопросу. Так, проект договора подряда чаще готовится подрядчиком, у которого в силу постоянного осуществления этой деятельности наработаны определенные типовые варианты подрядных договоров. Однако если заказчиком выступает организация, которая систематически выполняет функции заказчика такого рода проектов, то она может стать инициатором подготовки первоначального проекта договора. Если подрядчик привлекает к проекту субподрядчика, то именно подрядчик, а не субподрядчик скорее всего предложит проект договора, хотя в данных отношениях он сам выступает заказчиком по отношению к субподрядчику.

По некоторым видам договоров можно наверняка или почти наверняка знать, кто предложит проект договора. Договор аренды, как правило, разрабатывается арендодателем, лицензионный договор – лицензиаром, транспортные договоры – перевозчиками, кредитные и иные договоры в сфере финансов – соответствующей финансовой организацией, договор страхования – страховщиком, договор поручения – поручителем, договоры в области издательской деятельности – издателем, договоры на предоставление услуг (юридических, медицинских, услуг связи и т.п.) – стороной, оказывающей услуги.

В отношении договора купли-продажи ситуация неочевидна. Разработкой проекта договора в зависимости от конкретных обстоятельств может заняться любая из сторон. Здесь важны:

• особое положение одной из сторон в силу закона (например, доминирующее положение государственного заказчика по договорам поставки для государственных нужд или доминирующее положение энергоснабжающей организации в договорах энергоснабжения);

• опыт каждой из сторон в данной области деятельности;

• степень риска, которую несет каждая из сторон договора^[1];

• финансовые возможности каждой из сторон по привлечению к разработке договора юристов.

Сторона – разработчик договора имеет то преимущество, что она изначально определяет структуру и ОГЛАВЛЕНИЕ договора. Вторая сторона находится в положении корректирующего договор лица. Она будет предлагать изменения и дополнения первоначального проекта с целью обеспечить свои интересы в ответ на уже заданный текст.

Все сказанное относится и к внешнеторговым сделкам. Однако здесь еще одним важным фактором является вопрос о применимом праве, особенно когда речь идет о договоре купли-продажи и обе стороны имеют примерно равный опыт такого рода сделок. Если в ходе переговоров стороны решили вопрос о применимом праве, то разумнее, чтобы подготовкой проекта договора занималась сторона, имеющая больше знаний о применимом праве или способная нанять юристов страны, право которой будет применяться к контракту. Например, если договор заключается между российским и немецким предпринимателями и стороны договорились о применении к договору российского права, то при прочих равных условиях (в частности, равного опыта в заключении данного вида сделок) разумнее, чтобы договор разрабатывала российская сторона. Если же стороны договорились о применении немецкого права, то разумнее поручить разработку немецкой стороне. Следует заметить, что другой стороне также понадобится помощь юриста, являющегося специалистом в праве, применимом к договору. Однако расходы стороны-разработчика по общему правилу будут значительнее, чем расходы второй стороны. Вопрос об оплате юридических услуг является одним из важных факторов при выборе стороны, на которую возлагается подготовка проекта договора.