Анализ правовых источников, применимых к внешнеторговому договору
После того как стороны согласовали вопрос о применимом праве, необходимо определить круг правовых источников, которые будут применяться к внешнеторговому договору. К их числу относятся:
• национальное законодательство (а в странах общего права также судебная практика) страны, право которой применяется к договору;
• национальное законодательство страны каждой из сторон, содержащее императивные нормы, которые должны быть соблюдены независимо от выбора применимого права;
• международные договоры в соответствующей области, в которых участвуют страны обеих сторон.
Правовая система страны включает в себя не только внутригосударственное право, но и те международные договоры, в которых данная страна участвует. Поэтому для правильного анализа правовых источников нужно знать, существуют ли международные договоры, которые имеют непосредственное отношение к вашему договору. Если да, то необходимо понимать, каков порядок их применения и как они соотносятся с нормами национального применимого права.
Как было отмечено, значительную часть внешнеторговых сделок составляют договоры купли-продажи. Для российских предпринимателей в этой области особое значение имеет Венская конвенция. На конец 2010 г. в ней участвовало 76 государств, в том числе и Россия.
В соответствии с условиями Венской конвенции она применяется к договорам международной купли-продажи, если стороны договора имеют свои предприятия в странах, которые являются ее участницами, или если в соответствии с нормами международного частного права применимо право страны – участницы Конвенции.
Предположим, российский предприниматель заключил договор купли-продажи с партнером, имеющим свое предприятие во Франции, которая также является участницей Венской конвенции, и стороны договорились, что к их договору применяется право России. В соответствии с российским законодательством, если международным договором России установлены иные правила, чем те, которые предусмотрены ее гражданским законодательством, применяются правила международного договора. Соответственно, по всем вопросам, урегулированным Венской конвенцией, к нашему договору будет применяться Конвенция. Нормы же российского гражданского законодательства будут в случае необходимости восполнять пробелы по вопросам, не урегулированным в Конвенции и в самом договоре.
В соответствии с Венской конвенцией стороны имеют право полностью исключить ее применение или отступить от любого ее положения или изменить его действие.
Продолжая пример, предположим, что стороны воспользовались этим правом и включили в договор положение о полном исключении применения Венской конвенции. В этом случае по всем не урегулированным в договоре вопросам будет применяться законодательство России.
Следует обратить внимание на то, что для применения Венской конвенции значение имеет не национальность партнеров, а место нахождения их предприятий.
Если в приведенном выше примере заменить иностранного партнера российского предпринимателя на фирму, зарегистрированную на Кипре (стране, участвующей в Конвенции), но фактически имеющую свое предприятие в Великобритании (стране, не участвующей в Конвенции), Венская конвенция все равно будет применима, поскольку в соответствии с договором к нему применяется право России. Если же стороны предусмотрели, что к договору применяется английское право, то Конвенция к их отношениям не применима, несмотря на то что оба партнера имеют своей национальностью страны – участницы Конвенции.
Среди многосторонних договоров с участием России, которые непосредственно регулируют коммерческие договорные отношения, можно также назвать Оттавскую Конвенцию о международном финансовом лизинге 1988 г., разработанную под эгидой Международного института по унификации частного права (УНИДРУА/UNIDROIT). Россия также участвует в ряде многосторонних международных соглашений в области международных перевозок.
При осуществлении крупных строительных проектов российскими предприятиями за рубежом (особенно объектов в области энергетики и трубопроводного транспорта), проектов, связанных с разведкой и добычей природных ресурсов, и в некоторых других областях во многих случаях заключаются двусторонние межгосударственные соглашения. Они обычно предусматривают ряд положений, которые предопределяют условия контрактов, заключаемых во исполнение таких соглашений. В этой ситуации необходимо тщательно изучить соглашение, чтобы контракт или контракты соответствовали его требованиям.
Двусторонние соглашения в области научно-технического сотрудничества, а также специальные двусторонние и многосторонние соглашения (например, многосторонний договор по международной космической станции 1980 г.) могут содержать положения, влияющие на условия внешнеторговых контрактов, по которым выполняются НИОКР, передаются научно- технические результаты или реализуются другие условия договоров.
Применение норм внутреннего законодательства и международных договоров носит обязательный характер. Наряду с ними к договору для восполнения пробелов применимы обычаи делового оборота. Это могут быть как обычаи, принятые в стране, право которой подлежит применению, так и международные обычаи. Так, в договорах внешнеторговой купли- продажи широко употребляются базисные условия поставки, которые содержатся в Международных коммерческих терминах (ИНКОТЕРМС), издаваемых Международной торговой палатой. До недавнего времени наиболее применявшейся была версия ИНКОТЕРМС, одобренная Комиссией ООН по праву международной торговли (ЮНСИТРАЛ/UNCITRAL) в 2000 г. Осенью 2010 г. была принята обновленная версия, ИНКОТЕРМС 2010, которая вступила в силу с 1 января 2011 г. ИНКОТЕРМС – это свод принятых в международной практике правил (торговых обычаев) для определения торговых терминов. Они определяют распределение расходов и рисков между сторонами договора внешнеторговой купли-продажи применительно к различным видам транспортировки.
Среди документов, с которыми необходимо ознакомиться тем, кто включается во внешнеторговую деятельность, следует также назвать Принципы международных коммерческих договоров, разработанные под эгидой УНИДРУА/UNIDROIT. Они впервые увидели свет в 1994 г. Через 10 лет, в 2004 г., вышло новое издание Принципов. Ряд положений Принципов дословно совпадает с Венской конвенцией. Но в них также отражены вопросы, которых Конвенция не касается. Принципы разработаны группой специалистов из стран с различными правовыми системами и традициями. Поэтому они представляют собой достаточно сбалансированный и гибкий набор правил, которые могут широко использоваться предпринимателями в практике международной торговли. Кроме того, Принципы являются авторитетным источником, к которому нередко обращаются различные международные арбитражи при рассмотрении споров из внешнеторговых договоров купли-продажи.
В целом в практике международной внешнеторговой деятельности под эгидой разных международных организаций и профессиональных союзов разработан ряд документов, которые не имеют обязательного характера, но могут применяться по соглашению сторон, если на них в договоре делается ссылка. Они также отражают обычаи международного внешнеторгового сотрудничества применительно к отдельным видам договоров и попытки профессионального сообщества преодолеть национальные особенности правового регулирования. Чаще всего они именуются общими условиями и типовыми договорами, хотя могут иметь и другие названия. Знакомство с этими документами может быть полезно для разработки текста конкретного договора, хотя не все из них можно назвать достаточно сбалансированными[1]. Иногда не просто полезно, но весьма желательно использовать модельные формы договоров, чтобы обеспечить единообразное понимание сторонами – иностранными партнерами – употребляемых в договоре понятий и условий. Как правило, к таким формам имеются руководства (guide books), способствующие правильному заключению и пониманию договора. Примерами могут быть руководства к строительным договорам, разработанным Международной федерацией инженеров-консультантов (FIDIC)[2], или руководства к различным договорам займа и кредитным договорам, разработанным Ассоциацией участников рынка ссудного капитала (LMA)[3].