Обязательства о представительстве и посредничестве

Наряду с рассмотренными видами обязательств в частном праве имеется еще одна группа договорных обязательств, пронизывающих всю инфраструктуру экономики. Речь идет о различного рода представительских и посреднических обязательствах. В силу представительства одно лицо - представитель - на основании предоставленных ему полномочий совершает от имени другого .ища - представляемого - юридически значимые действия в отношении третьих лиц, порождающие правовые последствия непосредственно для представляемого. Посредник действует от своего имени.

Представительство может основываться на договоре (поручения, трудовом, агентском), быть внедоговорным (в силу закона, административного акта или решения суда). Наряду с общегражданским в странах с дуалистической системой частного права различают торговое представительство. В настоящее время наиболее широко применяется торговое представительство и посредничество. К числу торговых представителей и посредников относятся служащие торговых предприятий (продавцы, кладовщики, прокуристы, коммивояжеры) и торговые агенты, т.е. самостоятельные коммерсанты, профессионально занимающиеся представительской деятельностью: торговые агенты с исключительными правами, агенты-делькредере и агенты-консигнанты.

Торговое право Германии предлагает различные формы представительства в коммерческом обороте. Генеральное представительство является наиболее объемной формой представительства, охватывающей все возможные сферы предпринимательской деятельности и способствующей ускорению торгового оборота и соблюдению прав и интересов его участников. Право назначить генерального представителя принадлежит исключительно предпринимателям, т.е. лицам, зарегистрированным в реестре торговых компаний.

Генеральный представитель должен быть назначен в ясно выраженной форме; назначение путем молчания или путем совершения конклюдентных действий не имеет юридической силы. Учреждение генерального представительства должно быть зарегистрировано предпринимателем в реестре торговых компаний. Внесение в реестр должно следовать непосредственно за актом, учреждающим генеральное представительство, однако отсутствие регистрации не делает его недействительным.

Генеральным представителем может быть только физическое лицо. В качестве генерального представителя не могут выступать ни юридические лица и их органы управления, ни участники, уполномоченные действовать от имени предприятия. Генеральное представительство жестко привязано к конкретному лицу и не может быть передано другим лицам.

Особое значение генерального представительства для торгового оборота состоит в том, что правовые последствия учреждения генерального представительства четко изложены в ГТУ.

Генеральное представительство включает полномочия на совершение любых судебных и внесудебных актов, а также юридических действий, связанных с ведением предпринимательской деятельности (с промыслом). Поэтому генеральный представитель, в отличие от торгового представителя, не ограничен рамками обычных действий, совершаемых при осуществлении конкретного вида промысла. Поэтому генеральный представитель вправе, в частности, заключать кредитные договоры, принимать на работу и увольнять работников предприятия, учреждать филиалы, открывать новые производства и представлять интересы предпринимателя (в широком смысле) в суде. Не допускается назначение нескольких генеральных представителей с разделением между ними полномочий в соответствии с направлениями деятельности предприятия. При заключении сделок генеральный представитель не ограничен рамками торгового оборота, т.е. он вправе совершать волеизъявление от имени представляемого предприятия и в сфере публичного права (например, подавать заявления в государственные органы).

Вместе с тем ГТУ предусматривает и некоторые ограничения полномочий генерального представителя. Право генерального представителя на отчуждение или обременение объектов недвижимого имущества, находящихся в собственности предприятия, должно быть особо оговорено в соглашении о генеральном представительстве. Генеральный представитель не вправе учреждать генеральное представительство от имени предприятия, подписывать годовой отчет и совершать юридические действия, касающиеся предприятия как такового, а именно подавать заявление об открытии процедуры банкротства, изменять фирменное название предприятия, производить регистрацию в реестре торговых компаний и т.д. Генеральный представитель не вправе распоряжаться имуществом предпринимателя, отличным от имущества предприятия.

Предприниматель не имеет возможности ограничить полномочия генерального представителя в отношении третьих лиц. В ряде случаев предприниматели назначают нескольких генеральных представителей, с тем чтобы предотвратить злоупотребления полномочиями и ошибочные решения с их стороны.

Торговое уложение предусматривает также совместное генеральное представительство. В этом случае представительство осуществляется совместно несколькими лицами посредством согласного волеизъявления всех генеральных представителей. Один из совместных генеральных представителей может выступать в отношениях с третьими лицами от лица всех совместных представителей при наличии соответствующего решения с их стороны. Совершенные без уполномочия действия одного из совместных представителей могут быть впоследствии одобрены прочими совместными представителями.

Полномочия генерального представителя прекращаются в случае наступления его недееспособности, в случае его смерти, но не в случае смерти владельца предприятия. Если генеральный представитель становится совладельцем предприятия, его полномочия по генеральному представительству также прекращаются. К прекращению генерального представительства ведет прекращение правоотношений, лежащих в его основе. Генеральное представительство прекращается при отчуждении предприятия его владельцем и при утрате последним статуса предпринимателя.

Генеральное представительство прекращается вследствие его отмены лицом, имеющим право на учреждение генерального представительства. Отмена представительства должна быть выражена в ясной форме. Прекращение генерального представительства, как и его учреждение, регистрируется в реестре торговых компаний.

Если генеральное представительство было учреждено незаконно, оно недействительно и оспоримо.

Представительские функции выполняют также комиссионеры, оптовые и розничные торговцы и посредники. Посредничество - это деятельность по отысканию контрагентов каких-либо сделок, налаживанию между ними юридических контактов и подготовке их соглашений. В различных странах посредников называют торговыми коммерсантами, куртье, факторами, дилерами, маклерами или брокерами. Предпосылки возникновения представительства и посредничества как самостоятельного правового института появляются одновременно с формированием развитого товарного производства. К этим предпосылкам относятся: концентрация производства, делающая необходимым обособление функций, связанных с обращением капитала, и создающая экономическую возможность для широкого использования услуг представителей; обострение проблемы реализации товарной продукции и освоения новых рынков; необходимость постоянного снижения издержек обращения и ускорения оборота капитала, создания благоприятных условий для присвоения предпринимателями большей прибавочной стоимости и, следовательно, большей прибыли.

Одним из наиболее распространенных оснований возникновения представительских обязательств является договор поручения, а в странах общего права - агентский договор. Договор поручения - это соглашение, по которому одна сторона (поверенный) совершает от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные действия -юридические, а иногда и фактические. Договор поручения является двусторонним, консенсуальным и возмездным (либо иногда безвозмездным). Договор заключается в устной либо письменной (простой или нотариальной) форме. По договору поверенный обязан выполнять поручение лично, сообщать доверителю необходимые сведения и представлять отчет. Со своей стороны, доверитель обязан выдать поверенному аванс, возместить понесенные им расходы и уплатить обусловленное вознаграждение.

Торговым поверенным в соответствии с ГТУ является лицо, осуществляющее самостоятельную предпринимательскую деятельность (промысел) по оказанию посреднических услуг или заключению сделок от имени доверителя. К торговым поверенным не относятся лица, выполняющие функции представительства в рамках трудового договора с работодателем.

Договор с торговым поверенным должен заключаться в письменной форме. При составлении текста договора настоятельно рекомендуется прибегнуть к услугам адвоката, специализирующегося в этой области.

Торговый поверенный при оказании посреднических услуг и при осуществлении представительства доверителя обязан соблюдать интерес последнего. Поверенный обязан сообщить доверителю о результатах своей деятельности.

Торговый поверенный имеет право требовать от доверителя вознаграждения за оказанные услуги после исполнения сделки последним. Если в договоре был определен район или круг лиц для деятельности поверенного, то он имеет право требовать выплаты вознаграждения и по сделкам, заключенным в указанном районе или с указанным кругом лиц без его участия. В ряде случаев торговый поверенный имеет право ознакомиться с документами бухгалтерского учета доверителя.

И поверенный, и доверитель вправе в одностороннем порядке расторгнуть заключенный между ними договор, предварительно уведомив об этом другую сторону договора. Сроки уведомления установлены законом: в течение первого года договорных отношений - один месяц, в течение второго года - два месяца, в течение третьего, четвертого и пятого годов - три месяца, после истечения пятого года и далее - шесть месяцев.

Во время выполнения своих договорных обязанностей поверенный не вправе составлять доверителю конкуренцию. Отдельным соглашением в письменной форме может быть предусмотрено, что поверенный не должен конкурировать с бывшим доверителем и после прекращения договора. В этом случае поверенному предоставляется компенсация в согласованном размере.

Широко применяемый в Великобритании, США и других странах общего права агентский договор - это соглашение, в соответствии с которым одно лицо (агент) совершает юридические действия за счет и в интересах другого лица (принципала). Это двусторонний, консенсуальный и, как правило, возмездный договор. В качестве агентов (физических или юридических лиц) выступают аукционисты, факторы, брокеры, агенты по продаже недвижимости или солиситоры.

Аукционист является агентом по продаже имущества на публичном аукционе. Фактор - это агент, которому передаются товары с целью их продажи. В качестве брокера выступает агент, используемый для ведения переговоров между сторонами о заключении договора. Услуги агента по продаже недвижимости используются для подыскания покупателя собственности. Солиситор - это агент, имеющий подразумеваемое полномочие получать повестки и выступать в суде от имени своего клиента.

Анализ отношений представительства по агентскому договору свидетельствует о том, что англо-американское право исходит прежде всего из интересов крупных собственников. Общим правилом является преимущественная защита интересов принципала, которым обычно является крупная организация. Исключение из этого общего правила делается только тогда, когда в качестве агента выступают такие организации, как банки.

Законодательство и обширная судебная практика стран общего права детально регламентируют отношения между принципалом и агентом, принципалом и третьими лицами, а также между агентом и третьими лицами. Наибольшее значение придается ответственности принципала перед третьими лицами за правонарушения, совершаемые агентом, и ответственности агента по договорам, заключенным без полномочий. Если агент превышает свои полномочия при заключении сделки за счет принципала, то он несет ответственность перед третьим лицом, если принципал не одобрит совершенные без полномочий действия агента.

Как и по вопросам страхования, расчетных и кредитных отношений, по представительству существует обширная литература. В частности, всесторонней характеристике правового статуса и деятельности агентов-посредников посвящена капитальная работа испанского автора X. Р. Капо Рико. В книге исследуется законодательство и практика по вопросам представительства Испании, Франции, ФРГ, Великобритании, Италии, Бельгии, США, Канады и ряда стран Латинской Америки.