Учреждение общества

Следуя отечественной традиции и правилам Гражданского кодекса РФ, Закон об ООО сохранил для данных обществ требование двух учредительных документов: устава и учредительного договора (если число участников два и более).

В учредительном договоре учредители общества обязуются создать общество и определяют порядок совместной деятельности по его созданию. Учредительным договором определяются также основные параметры общества: состав учредителей (участников) общества, размер уставного капитала общества и размер доли каждого из учредителей (участников) общества, размер и состав вкладов, порядок и сроки их внесения в уставный капитал общества при его учреждении, ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов, условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли, состав органов общества и порядок выхода участников из общества.

Устав общества должен содержать:

o полное и сокращенное фирменное наименование общества;

o сведения о месте нахождения общества;

o сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе по вопросам, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

o сведения о размере уставного капитала общества;

o сведения о размере номинальной стоимости доли каждого участника общества;

o права и обязанности участников общества;

o сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из него;

o сведения о порядке перехода доли (части доли) в уставном капитале общества к другому лицу;

o сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;

o иные сведения, предусмотренные Законом об ООО.

Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие федеральным законам.

Закон об ООО предусматривает, что при противоречиях в содержании учредительного договора и устава предпочтение следует отдавать уставу, причем не только в отношениях с третьими .чипами (на что, собственно, и рассчитан устав), но и в отношениях с участниками общества.

Учредители общества:

o заключают учредительный договор;

o утверждают устав общества (решение должно быть принято единогласно);

o избирают (назначают) исполнительные органы общества;

o утверждают денежную оценку неденежных вкладов в уставный капитал общества;

o несут солидарную ответственность по обязательствам, связанным с учреждением общества (до одобрения их действий общим собранием участников).

Уставный капитал общества

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью по Закону об ООО составляется не "из стоимости вкладов его участников" (п. 1 ст. 90 ПС РФ), а из "номинальной стоимости долей его участников" (и. 1 ст. 14 Закона об ООО). В этом отношении Закон об ООО занял более четкую, чем Кодекс, позицию. Он различает номинальную стоимость доли участника, но соотношению которой с уставным (первоначальным) капиталом и определяется размер его доли, и действительную стоимость доли, которая соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Например, если уставный капитал общества на момент его создания составлял 10 млн руб., а чистые активы в результате его деятельности составляют 40 млн руб., то номинал доли участника, внесшего У5 уставного капитала общества, составит 2 млн руб., тогда как ее действительная стоимость будет 8 млн руб.

Таким образом, номинал доли определяется ее первоначальной оценкой, а действительная стоимость доли - реальной оценкой, которая в обычном случае должна быть выше номинала, поскольку успешно работающее общество будет иметь имущества больше, чем его уставный капитал. Из этого, в частности, следует, что стоимость вклада каждого учредителя общества не может быть меньше номинала его доли, а при приеме в общество нового участника он должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость доли. Соответственно этому вклады в уставный капитал общества увеличивают номинальную стоимость долей его участников, тогда как вклады в иное имущество общества увеличивают действительную стоимость долей участников, не влияя на размер и номинал их долей в уставном капитале.

Уставный капитал общества не может составлять менее 100 минимальных размеров оплаты труда и рассматривается как минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов.

Для поддержания сложившегося между участниками общества баланса интересов уставом общества или единогласным решением его общего собрания возможно ограничение максимального размера доли участника (если, например, участники общества хотят исключить возможность преимущественного положения одного из них) либо ограничение возможности изменения соотношения их долей, т. с. запрет неограниченного увеличения доли одного или нескольких участников при соответствующем уменьшении долей остальных участников. Однако такое решение должно носить общий характер, касающийся любых участников общества, и не может быть принято в отношении конкретного участника (участников).

Вкладом в уставный капитал общества могут служить вещи (включая деньги и ценные бумаги), а также права требования или пользования, имеющие денежную оценку. В этом качестве не могут выступать профессиональные и иные знания и навыки, оказанные обществу услуги или обещания предоставления услуг, деловая репутация и деловые связи, так как они не могут составить объект требований возможных кредиторов общества. Кроме того, устав конкретного общества может дополнительно определить виды имущества, которые не могут служить вкладом в его уставный капитал. Следует отметить повышение гарантии в отношении переданных в уставный капитал общества прав пользования определенными вещами. При выходе или исключении из общества участника, передававшего обществу в качестве такого вклада имущество в пользование, а не в собственность, данное имущество остается в пользовании общества в течение срока, на который оно первоначально было передано.

Денежная оценка неденежных вкладов утверждается единогласным решением общего собрания участников общества. Неденежные вклады участников на сумму более 200 минимальных размеров оплаты труда подлежат независимой оценке. В случае завышения оценки такого вклада как участники общества, так и независимый оценщик в течение трех лет с момента его внесения несут солидарную ответственность по обязательствам общества при недостаточности его имущества в размере завышения стоимости неденежного вклада (в субсидиарном порядке).

Участники общества несут ответственность за соблюдение срока, на который имущество было передано обществу в качестве их вклада: в случае прекращения у общества права пользования имуществом до истечения срока, па который такое имущество было передано в пользование обществу в качестве вклада в уставный капитал, участник общества, передавший имущество, обязан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

Срок, в течение которого каждый учредитель общества должен полностью внести свой вклад в уставный капитал, не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. К моменту государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен не менее чем на половину.

Наряду с защитой интересов потенциальных кредиторов Закон об ООО устанавливает ряд новых гарантий для участников общества. Так, для сохранения размера имеющихся у них долей и поддержания сложившегося баланса их взаимных и имущественных интересов установлены специальные правила об изменении (увеличении и уменьшении) размера уставного капитала общества.

Увеличение уставного капитала общества допускается тремя способами. Во-первых, оно возможно за счет имущества самого общества (без дополнительных вкладов его участников), т. е. за счет его чистых активов. Для того чтобы сумма увеличения (АУК) отражала реальный, а не фиктивный прирост имущества общества, она, очевидно, не должна превышать разницу между стоимостью его чистых активов (ЧА)* и суммой уставного капитала (УК) и резервного фонда (РФ), т. е.

или вновь образованный уставный капитал (УК = УК + + АУК) не должен превышать разницу между чистыми активами и резервным фондом:

При этом размер долей участников общества остается неизменным, но увеличивается их номинал, а в структуре капитала общества увеличивается соотношение суммарной номинальной стоимости долей его участников (уставного капитала) к их действительной (оценочной, рыночной) стоимости (К):

Увеличение уставного капитала за счет имущества повышает гарантии кредиторам и позволяет обществу при необходимости увеличить суммарный объем обязательств, что ведет к снижению резервной величины чистых активов.

Если превышение чистых активов над уставным капиталом составляет ДЧА = К - УК, то при увеличении суммарных обязательств на величину приращения уставного капитала (ДУК) резервная (в данном случае - фактическая) величина чистых активов будет:

т. е. уменьшается на величину ДУК.

Вследствие уменьшения резервной величины чистых активов повышается риск несостоятельности общества, поэтому увеличение уставного капитала за счет имущества общества и, соответственно, увеличение объема суммарных обязательств целесообразно лишь при благоприятных для общества условиях.

Во-вторых, увеличение уставного капитала возможно за счет дополнительных вкладов участников в уставный капитал. Дополнительные вклады могут быть произведены всеми участниками общества пропорционально их долям, что в этом случае приведет к увеличению их номинальной стоимости при сохранении размера доли каждого из участников.

Общее собрание своим решением определяет:

o общую стоимость дополнительных вкладов (ДК):

где ДДК; - действительная стоимость дополнительного вклада (ДК) /-го участника; п - число участников общества;

o единое для всех участников соотношение (г)) между стоимостью дополнительного вклада и суммой увеличения номинала доли (ДНС,).

Закон об ООО предусматривает, что номинальная стоимость доли участника общества может увеличиваться на сумму, равную или меньшую стоимости его дополнительного вклада, т. е.

Данная норма исходит из того, что при увеличении уставного капитала резервная величина чистых активов не должна уменьшаться. В подтверждение этого приведем некоторые преобразования.

В соответствии с установленной ранее нормой = const - для всех участников общества,

Уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников увеличивается на ДУК, при этом:

Если суммарные обязательства общества будут равны уставному капиталу, то резервная величина чистых активов составит:

до увеличения уставного капитала

после увеличения уставного капитала

Если л = 1,0, то ДЧА = ДЧА; при ч < 1,0 - ДЧА > ДЧА. Это означает, что при увеличении уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов всех участников общества в соответствии с установленной в Законе правовой нормой резервная величина чистых активов общества не уменьшится, если общество будет принимать дополнительные обязательства в пределах уставного капитала.

Законом об ООО предусмотрено, что дополнительные вклады в уставный капитал могут сделать не все, а лишь некоторые участники или участник общества. Для этого также необходимо решение общего собрания, так как в результате не только увеличивается номинал долей (доли) участников, внесших дополнительный вклад, но и размер их доли, а следовательно, соответственно уменьшаются доли других участников.

В-третьих, увеличение уставного капитала возможно за счет вкладов вновь принимаемых участников (если эта возможность прямо не исключена уставом конкретного общества). При этом обязательно решение общего собрания, в частности, потому, что увеличение капитала таким образом всегда влечет соответствующее изменение долей участников. Номинал доли нового участника общества не может превышать стоимость его вклада и, как правило, должен быть меньше этой стоимости, так как определенная часть его вклада должна служить оплатой соответствующей части чистых активов общества (новый участник должен оплатить действительную, а не номинальную стоимость выделяемой ему доли).

Уменьшение уставного капитала общества допускается двумя способами: либо путем пропорционального уменьшения номинальной стоимости долей всех участников (с сохранением размера их долей), либо путем погашения долей, принадлежащих обществу. Правила поведения заинтересованных сторон в различных ситуациях, связанных с уменьшением уставного капитала, представлены в табл. 2.1.

Алгоритм внесения изменений в уставный капитал общества и связанные с этим изменения устава общества показаны на схеме 2.7.

Закон об ООО устанавливает правила: перехода доли (части доли) участника общества в уставном капитале общества к другим участникам и третьим лицам; приобретения обществом доли (части доли) в уставном капитале; залога долей участников; обращения взыскания на долю (часть доли) участника общества. В дополнение к Закону об ООО такие правила могут быть установлены уставом общества.

Участник общества вправе продать или иным способом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее

Схема 2.7. Алгоритм внесения изменений в уставный капитал (УК) и устав общества (УО):

ОС - общее собрание акционеров

Таблица 2.1

Сложившаяся ситуация	Правила поведения заинтересованных сторон
1. Неполная оплата уставного капитала общества в течение года с момента его государственной регистрации	Общество должно или объявить об уменьшении своего уставного капитала до фактически оплаченного его размера и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке, или принять решение о ликвидации общества
2. По окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества стала: - меньше его уставного капитала; - меньше минимального размера уставного капитала	Общество обязано объявить об уменьшении своего уставного напитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, и зарегистрировать такое уменьшение Общество подлежит ликвидации
3. Общество приняло решение об уменьшении уставного капитала	Общество обязано в течение 30 дней с даты принятия такого решения письменно уведомить об уменьшении уставного капитала общества и о его новом размере всех известных ему кредиторов общества, а также опубликовать в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, сообщение о принятом решении. Кредиторы общества вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или в течение 30 дней с даты опубликования сообщения о принятом решении письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков
4. В ситуациях 1, 2 общество в разумный срок не приняло решения об уменьшении своего уставного капитала или о своей ликвидации	Кредиторы вправе потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств общества и возмещения им убытков. Орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, либо иные государственные органы или органы
	местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом, в этих случаях вправе предъявить требование в суд о ликвидации общества
5. Недостаток имущества общества для выплаты выходящему из общества участнику действительной стоимости его доли	Общество обязано выплатить участнику общества, подавшему заявление о выходе из общества, действительную стоимость его доли или выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Действительная стоимость доли участника общества выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его уставного капитала. В случае если такой разницы недостаточно для выплаты участнику общества, подавшему заявление о выходе, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму

часть одному или нескольким участникам данного общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу. При этом участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) участника общества по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участников общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли). Право покупки доли (части доли), непропорциональной размерам долей участников общества, может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении, внесено, изменено и исключено из устава общества по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками единогласно.

Возможность сохранения неизменным состава участников общества с ограниченной ответственностью - одно из преимуществ данной организационно-правовой формы.

С этой целью Закон об ООО разрешает устанавливать уставом конкретного общества запрет не только продажи, но и иной уступки доли (части доли) участника третьим лицам либо обязательное согласие общества или остальных его участников на такую уступку или продажу.

Устав общества может предусматривать необходимость получения согласия остальных участников общества и на переход доли к наследникам или иным правопреемникам лица, являвшегося участником общества.

Участник общества вправе заложить принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества другому участнику общества или, если это не запрещено уставом общества, третьему лицу с согласия общества по решению общего собрания участников.

Залог участником общества принадлежащей ему доли (или ее части) третьему лицу также может быть запрещен уставом общества. Ведь при продаже доли (ее части) с публичных торгов (в том числе при ее реализации в качестве предмета залога) приобретатель доли становится участником общества независимо от согласия самого общества или других его участников.

В случае если уставом общества уступка доли (части доли) участника общества третьим лицам запрещена, а другие участники общества от ее приобретения отказываются, а также в случае отказа в согласии на уступку доли (части доли) участнику общества или третьему лицу, если необходимость получить такое согласие предусмотрена уставом общества, общество обязано приобрести по требованию участника общества его долю (часть доли).

Доля, принадлежащая обществу, в течение одного года со дня ее перехода к обществу должна быть по решению общего собрания участников общества распределена между всеми участниками пропорционально их долям в уставном капитале общества либо продана (по решению общего собрания участников общества, принятому единогласно) всем или некоторым участникам общества и (или), если это не запрещено уставом, третьим лицам и полностью оплачена. Нераспределенная или непроданная часть доли должна быть погашена с соответствующим уменьшением уставного капитала общества.

Обращение по требованию кредиторов взыскания на долю (часть доли) участника общества в уставном капитале общества по долгам данного участника допускается только на основании решения суда при недостаточности для покрытия долгов другого имущества участника общества. При этом общество вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества.

Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества. При этом его доля переходит обществу и общество обязано выплатить ему действительную стоимость его доли или (при наличии согласия) выдать ему в натуре имущество такой же стоимости. Если выплата осуществляется за счет уменьшения уставного капитала, то это влечет крайне неблагоприятные для общества последствия.