Участие адвоката в судебном разбирательстве

Возможность обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав принадлежит всем заинтересованным лицам, а в некоторых случаях и государственным органам^[1]. Отказ от права на обращение в арбитражный суд недействителен.

Деятельность адвоката в арбитражном судопроизводстве зависит от того, чьи интересы он представляет – истца или ответчика.

Так, в первом случае, прежде чем приступить к формулированию искового заявления^[2], необходимо проверить, предусмотрен ли законодательством (или договором) досудебный претензионный порядок урегулирования споров (п. 5 ст. 4 АПК РФ)^[3].

Если законом предусмотрен претензионный порядок или такой порядок установлен в договоре, из которого возник спор, адвокату необходимо запросить у клиента копию претензии, если она направлялась им контрагенту ранее с доказательствами ее отправки и получения, или отправить такую претензию самостоятельно. Тогда в исковом заявлении должны содержаться сведения о соблюдении досудебного претензионного порядка урегулирования спора с ответчиком.

Немаловажным для адвоката является и определение способа защиты прав клиента – формулирование предмета иска. Предмет иска – это материально-правовое требование истца к ответчику. От правильной формулировки предмета исковых требований в большой степени будет зависеть успех будущего судебного процесса. Поэтому адвокату вначале необходимо определить, имеется ли у клиента то право, о котором он ведет речь, нарушено ли оно и в чем, чем подтвердить заинтересованность клиента в деле. Иначе, например, может иметь место ситуация, когда организация, как юридическое лицо, не имеет прав на спорное имущество и ее права соответственно не могут быть нарушены.

Право на иск нельзя отождествлять с самим нарушенным субъективным правом. Это возможность получения судебной защиты, реализации его в определенной процессуальной форме и порядке.

Для того чтобы определиться с предметом иска, адвокату необходимо прежде всего обратиться к содержанию ст. 12 ГК РФ, в которой подробно изложены способы защиты гражданских прав, и выбрать тот из них, который необходим в данном конкретном деле.

Перечень этих способов не является исчерпывающим. Это означает, что права и законные интересы могут защищаться и иными способами^[4].

При формулировании предмета иска адвокату может помочь внимательное изучение решений арбитражных судов, опубликованных в Вестнике ВАС РФ.

Одновременно с этим адвокат должен сформулировать основания исковых требований. Под основаниями понимаются факты, которые обосновывают требование истца к ответчику. В основании иска следует различать две составляющих – юридическую и фактическую. В исковом заявлении необходимо дать правовое основание своего требования, т.е. сослаться на конкретную статью ГК РФ и подробно изложить фактические обстоятельства, которые доказывают исковые требования.

Правильная формулировка предмета и основания исковых требований на начальном этапе подготовки дела к судебному разбирательству имеет большое значение, поскольку арбитражный процессуальный закон не позволяет в судебном заседании изменить одновременно и предмет и основание иска (ст. 49 АПК РФ). Например, если истцу необходимо в судебном заседании изменить требование о признании сделки недействительной на требование о расторжении договора и привести иные основания расторжения, то будет иметь место одновременное изменение и предмета, и основания иска, что недопустимо в арбитражном процессе.

В процессе изучения материалов дела и подготовки иска у адвоката должна сформироваться правовая позиция, которая станет основой для всех его последующих процессуальных действий.

Правовая позиция по делу – это выработанное адвокатом направление достижения намеченной цели, включающее в себя решение таких задач, как: определение субъектного состава лиц, участвующих в деле, формулирование предмета и оснований иска, пределов доказывания (т.е. фактическое и юридическое обоснование того, что и как необходимо отстаивать в суде).

Составляя исковое заявление, адвокат должен иметь в виду, что если в деле несколько ответчиков, то должны быть изложены исковые требования к каждому из них.

Кроме того, выбирая способ защиты нарушенного права, адвокату следует также выяснить, установлен ли законодательством порядок исполнения заявленных требований. Так, в удовлетворении искового требования об обязании банка исполнить платежное поручение и перечислить по нему определенные денежные средства, т.е. исполнить обязательство в натуре, истцу судом первой инстанции было отказано, поскольку, как справедливо указал Президиум ВАС РФ, истец выбрал ненадлежащий способ защиты своего нарушенного права, исполнение которого не предусмотрено Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" или иными правовыми актами РФ^[5].

Требования к форме и содержанию искового заявления изложены в ст. 125 АПК РФ.

При формулировании исковых требований адвокату необходимо в каждом случае устанавливать статус спорящих сторон (кто из них будет являться ответчиком, кто – третьим лицом (и на чьей стороне)), не будут ли затронуты судебным решением еще чьи-либо интересы и т.д. Если судебным решением будут затронуты интересы лица, которое не было привлечено к участию в деле в суде первой инстанции, то это может повлечь отмену судебного решения.

Также адвокату следует обращать внимание и на другие организационные моменты подготовки дела к судебному процессу.

К ним относятся необходимость четкого обозначения полномочий лица, подписавшего исковое заявление (если это не руководитель организации, который может действовать и без доверенности), необходимость четкого обозначения адреса ответчика, по которому надлежит отправлять документацию, в том числе и судебные уведомления. Судебная практика свидетельствует о том, что многие предприятия не располагаются по заявленным адресам и почтовые отправления возвращаются с уведомлением об отсутствии указанного лица, что влечет затягивание процесса или может стать предпосылкой к процессуальной ошибке.

Федеральный закон № 228-ФЗ существенно изменил порядок извещения лиц, участвующих в деле. Теперь согласно ч. 1 ст. 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, и иные участники процесса извещаются арбитражным судом, прежде всего, о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу.

В силу ч. 2 ст. 121 АПК РФ судебный акт, которым извещаются или вызываются участники арбитражного процесса, должен содержать, помимо прочего, адрес официального сайта суда в сети Интернет, номера телефонов арбитражного суда, адреса электронной почты, по которым лица, участвующие в деле, могут получить информацию о рассматриваемом деле.

С момента вступления Федерального закона № 228-ФЗ в силу судебные извещения должны направляться по месту нахождения юридического лица либо по месту жительства гражданина (в том числе индивидуального предпринимателя), определяемым на основании соответственно выписки из единого государственного реестра юридических лиц или выписки из единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей.

При участии лица в деле через представителя судебное извещение направляется также по месту нахождения представителя.

Если лицо, участвующее в деле, заявило ходатайство о направлении судебных извещений по иному адресу, арбитражный суд направляет судебное извещение по этому адресу (ч. 4 ст. 121 АПК РФ).

Судебное извещение, адресованное юридическому лицу, вручается лицу, уполномоченному на получение корреспонденции, а адресованное гражданину – ему лично или совершеннолетнему лицу, проживающему совместно с ним (ч. 2, 3 ст. 123 АПК РФ).

Согласно ч. 6 ст. 121 АПК РФ лица, участвующие в деле, после получения определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу, а также лица, вступившие в дело или привлеченные к участию в деле позднее, и иные участники арбитражного процесса после получения первого судебного акта по рассматриваемому делу самостоятельно принимают меры по получению информации о движении дела с использованием любых источников такой информации и любых средств связи.

Необходимо обратить внимание адвоката на то, что в связи с этим данные лица несут риск наступления неблагоприятных последствий в результате непринятия мер по получению информации о движении дела, если суд располагает информацией о том, что они надлежащим образом извещены о начавшемся процессе.

Таким образом, участники арбитражного процесса в соответствии с новой редакцией ч. 1 ст. 123 АПК РФ считаются извещенными надлежащим образом, если к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия арбитражный суд располагает сведениями о получении ими копии определения о принятии искового заявления или заявления к производству и возбуждении производства по делу или иными доказательствами получения информации о начавшемся судебном процессе.

Новая редакция ч. 4 ст. 123 АПК РФ предусматривает дополнительные обстоятельства, при наличии которых лица, участвующие в деле, и иные участники арбитражного процесса также считаются извещенными надлежащим образом:

• вручение судебного извещения уполномоченному лицу филиала или представительства юридического лица;

• вручение судебного извещения представителю лица, участвующего в деле;

• наличие доказательств вручения или направления судебного извещения в порядке, установленном ч. 2 и 3 ст. 122 АПК РФ.

В случае если место нахождения или место жительства ответчика неизвестно, надлежащим извещением считается направление извещения по последнему известному месту нахождения или месту жительства ответчика.

Адвокат должен иметь в виду, что информация о принятии искового заявления или заявления к производству, о времени и месте судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия должна быть размещена судом на его официальном сайте в сети Интернет не позднее чем за 15 дней до начала судебного заседания или совершения отдельного процессуального действия.

Отдельное внимание следует обратить на вопросы, связанные с оплатой государственной пошлины при подаче искового заявления^[6]. Допускаются следующие наиболее типичные ошибки при ее оплате:

• должно оплачиваться каждое исковое требование. Имущественное требование оплачивается одной суммой пошлины, неимущественное – другой, и в случае, когда два требования объединены в одном иске, лучше оформлять их оплату отдельными платежными документами;

• необходимо проверять математическую правильность расчетов;

• следует очень точно оформлять платежные документы;

• к исковому заявлению должен прикладываться подлинник, а не копия платежного документа об оплате пошлины.

Пошлина может быть уплачена как непосредственно самим заявителем, так и любым иным лицом за него, в том числе и наличными деньгами через банк.

Если клиент материально не обеспечен, адвокату необходимо иметь в виду, что можно ходатайствовать перед арбитражным судом об отсрочке, рассрочке или уменьшении размера государственной пошлины. Отсрочка или рассрочка ее уплаты, уменьшение ее размера производятся по письменному ходатайству заинтересованной стороны. Ходатайство может быть изложено в исковом заявлении, апелляционной или кассационной жалобе либо в отдельном заявлении, приложенном к соответствующему заявлению (жалобе).

В ходатайстве должны быть приведены соответствующие обоснования с приложением документов, свидетельствующих о том, что имущественное положение заинтересованной стороны не позволяет ей уплатить государственную пошлину в установленном размере при подаче искового заявления, апелляционной или кассационной жалобы. К документам, устанавливающим имущественное положение заинтересованной стороны, относятся:

• подтвержденный налоговым органом перечень расчетных и иных счетов;

• наименования и адреса банков и других кредитных учреждений, в которых эти счета открыты, включая счета филиалов и представительств юридического лица;

• подтвержденные банком данные об отсутствии на соответствующем счете или счетах, если их несколько, денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины, а также об общей сумме задолженности владельца счета по исполнительным листам и платежным документам.

К ходатайству об уменьшении размера государственной пошлины должны прилагаться документы о находящихся на счете денежных средствах.

Представления документов, подтверждающих обращение заявителя к банкам и иным организациям за получением заемных средств, а также свидетельствующих об отсутствии у него ликвидного имущества, за счет реализации которого могла быть получена денежная сумма, необходимая для уплаты государственной пошлины, не требуется.

Ходатайство об отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины, уменьшении ее размера может быть удовлетворено арбитражным судом только в тех случаях, когда представленные документы свидетельствуют об отсутствии на банковских счетах денежных средств в размере, необходимом для уплаты государственной пошлины. При отсутствии таких документов в удовлетворении ходатайства судом может быть отказано.

Арбитражный суд не может по своему усмотрению отказывать в отсрочке или рассрочке уплаты государственной пошлины и уменьшении ее размера, если имеются объективные основания для удовлетворения ходатайства.

Адвокату необходимо также иметь в виду еще одно правило, предусмотренное в АПК РФ, согласно которому при увеличении размера исковых требований государственная пошлина уплачивается в соответствии с увеличенной ценой иска. Поэтому к заявлению об увеличении исковых требований должен быть приложен документ, подтверждающий оплату пошлины в увеличенных размерах.

Нельзя оставлять без внимания и вопрос и о мерах по обеспечению иска, подав об этом в суд соответствующее заявление. Такое заявление должно быть обоснованным и излагаться с учетом конкретных обстоятельств дела тогда, когда в этом есть необходимость. В таком заявлении адвокат должен в убедительной форме доказать, что непринятие подобных мер сделает невозможным реализацию материально-правовых требований истца к ответчику. Однако меры должны испрашиваться адвокатом очень осторожно, соразмерно заявленным требованиям, с учетом того, что в случае причинения их принятием убытков ответчику истец при проигрыше дела будет обязан их возместить.

В обеспечительных мерах не может быть отказано, если лицо, ходатайствующее об обеспечении иска, представило встречное обеспечение.

В процессе подготовки исковых материалов адвокату необходимо решить вопрос о взыскании расходов, понесенных клиентом на оплату его услуг, с проигравшей стороны.

В силу ч. 2 ст. 112 АПК РФ вопросы распределения судебных расходов разрешаются судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении. Из данной нормы следует, что распределение судебных расходов может осуществить не только суд первой, но и суд апелляционной инстанции, который также при определенных обстоятельствах вправе рассмотреть спор по существу. Кроме того, согласно ч. 3 ст. 271 АПК РФ в постановлении суда апелляционной инстанции указывается на распределение между сторонами судебных расходов.

Закон № 228-ФЗ изменил ст. 112 АПК, из которой следует, что заявление по вопросу о судебных расходах может быть подано только в арбитражный суд, рассматривавший дело в качестве суда первой инстанции. Кроме того, определил срок, в течение которого данное заявление может быть подано. Он составляет шесть месяцев со дня вступления в законную силу последнего судебного акта, принятием которого закончилось рассмотрение дела по существу.

Перед началом судебного процесса адвокату необходимо знакомиться с материалами дела, находящегося в арбитражном суде, поскольку в нем могут находиться документы, о существовании которых адвокат ранее не знал.

После подготовительных действий и выработки позиции адвокат должен приступить к написанию отзыва. Его лучше строить на аргументированных контрдоводах, изложенных в исковом заявлении.

Этот письменный отзыв должен присутствовать в любом деле, даже когда позиции по существу нет или она очень слабая. Оформленный письменно, он очень полезен как для самого адвоката (чтобы лучше ориентироваться в процессе), так и для судей, которые изучают дело в основном по письменным материалам. Этот письменный отзыв направляется участникам процесса. Делать это необходимо в соответствии с АПК РФ заблаговременно, чтобы те смогли ознакомиться со всеми представляемыми материалами.

"Сердцевиной" арбитражного разбирательства является процесс доказывания.

Согласно АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом необходимо раскрыть доказательства, подтверждающие указанные обстоятельства, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания (ч. 3 ст. 65 АПК РФ). Это требование распространяется как на истца, так и ответчика и третьих лиц.

Законом № 228-ФЗ были внесены изменения в ч. 3 ст. 65 АПК РФ, новая редакция которой устанавливает, что каждое лицо, участвующее в деле, должно раскрыть доказательства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания или в пределах срока, установленного судом. При отсутствии у лица возможности предоставления доказательств до начала судебного заседания суд вправе установить срок, в течение которого данные доказательства должны быть представлены.

Для раскрытия этих доказательств и разрешения ходатайств служит стадия подготовки дела к судебному разбирательству, завершающаяся предварительным судебным заседанием, которое проводится с вызовом сторон и заинтересованных лиц. Именно в этот момент сторонами должны быть раскрыты все доказательства.

Если доказательства представлены с нарушением порядка их представления, включая нарушение срока представления, суд вправе отнести на лицо, участвующее в деле и допустившее такое нарушение, судебные расходы независимо от результатов рассмотрения дела в соответствии с ч. 2 ст. 111 АПК РФ (ч. 5 ст. 65 АПК РФ в новой редакции).

Аналогичный подход был выражен в п. 35 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 82 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации", в соответствии с которым доказательства, не раскрытые лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания, должны быть исследованы судом первой инстанции независимо от причин, по которым был нарушен порядок раскрытия доказательств, однако эти причины могут быть учтены арбитражным судом при распределении судебных расходов. В соответствии с ч. 3 ст. 70 АПК РФ признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает другую сторону от необходимости их доказывания. Факт признания сторонами обстоятельств заносится арбитражным судом в протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон.

Согласно ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Порядок предоставления доказательств в суде апелляционной инстанции регламентирован. В соответствии с ч. 2 ст. 268 АПК РФ дополнительные доказательства принимаются арбитражным судом апелляционной инстанции, в том числе в случае, если судом первой инстанции было отклонено ходатайство об их истребовании.

Следует отметить, что в соответствии с п. 26 постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 № 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" суд апелляционной инстанции вправе принять дополнительные доказательства в случае, если ранее суд первой инстанции необоснованно отклонил ходатайство лиц, участвующих в деле, об истребовании дополнительных доказательств.

Адвокату нужно иметь в виду, что в ходе арбитражного процесса он вправе ссылаться лишь на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.

В арбитражном процессе существуют такие способы получения доказательств, как их собирание и представление. Лица, участвующие в деле, должны самостоятельно собирать необходимые доказательства от лиц, у которых они находятся, и представлять их в арбитражный суд.

Если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно получить необходимое доказательство, оно вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства. В таком ходатайстве должно быть точно и подробно указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, обозначено само это доказательство и указано место его нахождения.

При необходимости суд должен выдать лицу, участвующему в деле, запрос для получения доказательства. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, обязано направить его непосредственно в суд или выдать на руки лицу, имеющему запрос, для передачи в суд.

Кроме того, при осуществлении доказывания по делу адвокат должен использовать возможности по получению доказательств, предоставленных законодательством о нотариате. Так, гл. XX Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1 предусматривает действия нотариуса по обеспечению доказательств, о чем адвокату не следует забывать в своей профессиональной деятельности.

В порядке обеспечения доказательств еще до возбуждения производства по делу в каком-либо суде нотариус имеет право допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств и назначать экспертизу. Это означает, что адвокат еще до направления искового заявления в суд посредством нотариальных действий может получить необходимые ему доказательства для оперирования ими в арбитражном суде.

Очень важно использовать возможности самого адвоката, предоставленных ему п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской деятельности, предусматривающим, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и других организаций.

Адвокат может опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь. Адвокат вправе собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами, привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Этими возможностями необходимо активно пользоваться при отстаивании прав и законных интересов своего доверителя.

В процессе собирания доказательств сведения, поступающие в суд, оцениваются в части определения их относимости и допустимости к делу. В ст. 67 АПК РФ предусмотрено, что арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.

В соответствии со ст. 68 АПК РФ обстоятельства, которые согласно закону или иным нормативным правовым актам должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться иными доказательствами. Так, в соответствии со ст. 161 ГК РФ сделки юридических лиц между собой и с гражданами должны быть совершены в простой письменной форме. Поэтому доказательством заключения сделки между этими лицами будет только письменный договор.

Нарушение соответствующих требований будет означать одновременно и нарушение ст. 62 АПК РФ, определяющей понятие доказательств, их свойства и виды.

Процесс доказывания в арбитражном суде должен вестись адвокатом активно и целенаправленно в соответствии с предметом и пределами доказывания по делу. Очень важно правильно определить предмет доказывания – установить то, что нужно доказывать. Предмет доказывания – это такая совокупность фактических обстоятельств дела, которые при их доказывании необходимы и достаточны для его разрешения в интересах клиента.

Статья 69 АПК РФ предусматривает возможность освобождения от доказывания некоторых обстоятельств, имеющих значение для правильного разрешения спора, но не нуждающихся в доказывании. Так, не нуждаются в доказывании:

• обстоятельства дела, признанные арбитражным судом общеизвестными;

• обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее разрешенному делу (не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица).

Вступившее в законную силу решение суда общей юрисдикции по ранее разрешенному гражданскому делу обязательно для арбитражного суда, рассматривающего дело, по вопросам об обстоятельствах, установленных решением суда общей юрисдикции и имеющих отношение к лицам, участвующим в деле.

Вступивший в законную силу приговор суда по уголовному делу обязателен для арбитражного суда по вопросам о том, имели ли место определенные действия и совершены ли они определенным лицом.

Также, как мы отмечали ранее, существует правило об освобождении от доказывания обстоятельств, признанных сторонами (ст. 70 АПК РФ). Арбитражные суды первой и апелляционной инстанций на всех стадиях арбитражного процесса должны содействовать достижению сторонами соглашения в оценке обстоятельств в целом или в их отдельных частях. В соответствии со ст. 170 АПК РФ арбитражный суд вправе не мотивировать это в своем решении и в случае признания иска ответчиком только указать на признание иска и принятие его судом.

Участвующий в деле адвокат обязан вести доказывание и содействовать правильной оценке судом доказательств с учетом интересов своего доверителя, оперируя как представляемыми суду доказательствами, так и доводами, аргументами, основанными на материалах дела.

Оценка доказательств – это мыслительная деятельность. Внутреннее убеждение судей формируется с момента их ознакомления с поступившими в суд материалами до принятия решения после окончания разбирательства дела. Аргументированное, логичное, хорошо продуманное мнение адвоката по поводу оценки доказательств, выраженное в письменной форме, может существенно повлиять на выводы суда.

В то же время пассивность адвоката в процессе доказывания, неубедительность занятой им позиции в оценке доказательств или поверхностность аргументации могут нанести ущерб представляемым им интересам клиента.

Адвокат должен опровергать мнение другой стороны по поводу доказанности или недоказанности существенных для дела обстоятельств, анализируя совокупность доказательств или отдельные доказательства, подтверждающие его позицию, и подвергая сомнению доказательства, на которые ссылается другая сторона.

При доказывании в арбитражном суде могут использоваться только те источники доказательств, которые предусмотрены в ст. 64 АПК РФ (письменные доказательства, вещественные доказательства, заключения экспертов, показания свидетелей, объяснения лиц, участвующих в деле, аудио- и видеозаписи).

Наиболее распространенными в арбитражном судопроизводстве являются письменные доказательства. Их использование предоставляет определенную экономию времени и средств. Однако это не означает, что доказательства этого вида имеют какие-либо преимущества в отношении достоверности доставляемых ими сведений или могут оцениваться менее критично.

Письменные доказательства представляют собой документы и материалы, содержащие сведения об обстоятельствах, имеющих значение для дела (договоры, справки, деловая корреспонденция, иные документы и материалы, в том числе полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи либо иным способом, позволяющим установить достоверность документа).

Письменные доказательства представляются в подлиннике или в форме надлежаще заверенной копии. Если к делу имеет отношение лишь часть документа, представляется заверенная выписка из него. Подлинные документы представляются в случаях, когда согласно законам или иным нормативным правовым актам обстоятельства дела подлежат подтверждению только такими документами, а также в других необходимых случаях по требованию суда.

Вещественные доказательства – это предметы, которые своим внешним видом, внутренними свойствами, местом их нахождения или иными признаками могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для дела. Иногда вещественные доказательства называют "немыми свидетелями".

Для арбитражного судопроизводства такой вид доказательств нехарактерен и встречается достаточно редко. О существе представляемой ими доказательственной информации судят те, кто их представляет или использует, принимая решение по делу. Вещественные доказательства хранятся в арбитражном суде. Те, которые не могут быть доставлены в суд, хранятся в местах их нахождения. Они должны быть подробно описаны, опечатаны, а в случае необходимости – засняты на фото- или видеопленку. Арбитражный суд обязан принимать меры к сохранению вещественных доказательств в неизменном состоянии.

Экспертиза назначается арбитражным судом по ходатайству лиц, участвующих в деле, для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний.

При необходимости проведения экспертизы адвокату следует заранее продумать, в каком учреждении ее проводить, сформулировать и представить арбитражному суду вопросы, которые, по его мнению, должны быть разъяснены при проведении экспертизы, и предложения по кандидатурам экспертов. Окончательно ОГЛАВЛЕНИЕ вопросов, по которым требуется получить заключение экспертов, устанавливается судом.

Заключение эксперта должно оцениваться арбитражным судом наряду с другими доказательствами (п. 3 ст. 86 АПК РФ). Это положение закона означает, что для суда заключения эксперта не носят обязательного характера. Они оцениваются на основе анализа совокупности всех имеющихся в деле доказательств, в результате чего суд может и не согласиться с заключениями экспертов.

Адвокат также не лишен права не согласиться с выводами экспертизы и заявить об этом суду, приведя при этом соответствующие доводы.

В случае недостаточной ясности или неполноты заключения эксперта, а также при возникновении вопросов в отношении ранее исследованных обстоятельств дела суд может назначить дополнительную экспертизу. Она может быть поручена тому же или другому эксперту. При несогласии с заключением эксперта суд по ходатайству лица, участвующего в деле, может назначить повторную экспертизу, которая поручается другому эксперту.

Показания свидетеля – это сообщение лицом известных ему сведений об обстоятельствах, подлежащих установлению по делу, сделанное в предусмотренном законе порядке. Допрос свидетеля в арбитражном суде –достаточно редкое явление.

Свидетель в арбитражном суде дает показания во время его допроса судом и участвующими в деле лицами. Он обязан дать показания об известных ему обстоятельствах и отвечать на вопросы суда и сторон. За отказ давать показания свидетель несет уголовную ответственность в соответствии со ст. 308 УК РФ.

Поэтому, готовясь к допросу свидетеля и участвуя в нем, адвокат должен учитывать отношение свидетеля к сторонам, его возможную заинтересованность в исходе дела и иные сведения о свидетеле, которые могут оказать влияние на ОГЛАВЛЕНИЕ его показаний. Допрос должен вестись корректно, но настойчиво. Если у адвоката сложилось мнение, что свидетель дает ложные показания, основанные на конкретных фактах, то адвокат должен содействовать суду в разоблачении этого лжесвидетеля.

Объяснения лиц, участвующих в деле, – это сообщения такими лицами сведений об обстоятельствах, подлежащих установлению по делу, сделанные в арбитражном суде в предусмотренном законом порядке.

Объяснения лиц, участвующих в деле, об известных им обстоятельствах, имеющих значение для дела, подлежат проверке и оценке наряду с другими доказательствами (ст. 81 АПК РФ).

Как уже отмечалось ранее, признание стороной обстоятельств, на которых другая сторона основывает свои требования или возражения, освобождает последнюю от необходимости доказывания таких обстоятельств. Факт такого признания заносится арбитражным судом в протокол судебного заседания и удостоверяется подписями сторон.

Признание, изложенное в письменной форме, приобщается к материалам дела. Арбитражный суд не принимает признание стороной обстоятельств, если располагает доказательствами, дающими основание полагать, что такое признание совершено в целях сокрытия определенных фактов или под влиянием обмана, насилия, угрозы, заблуждения, на что арбитражным судом указывается в протоколе судебного заседания. В этом случае соответствующие обстоятельства подлежат доказыванию на общих основаниях.

Адвокат также должен иметь в виду, что Федеральным законом № 228-ФЗ была изменена ст. 19 АПК РФ, регламентирующая привлечение к рассмотрению дел арбитражных заседателей. Прежняя редакция данной статьи не содержала определенных оснований для привлечения арбитражных заседателей сторонами спора. Часть 1 ст. 19 АПК РФ в новой редакции в качестве основания для привлечения арбитражных заседателей устанавливает особую сложность дела и (или) необходимость использования специальных знаний в сфере экономики, финансов, управления.

В этой связи ходатайство адвоката о рассмотрении дела с участием арбитражных заседателей должно содержать обоснование особой сложности дела и (или) необходимости использования специальных знаний и быть заявлено стороной не позднее чем за один месяц до начала судебного разбирательства, в том числе при каждом новом рассмотрении дела (ч. 2 ст. 19 АПК РФ). Данное ходатайство разрешается судом в порядке, предусмотренном ст. 159 АПК РФ.

Отметим, что в судебной практике сложилась единообразная позиция по вопросу обжалования определения о привлечении либо отказе в привлечении к рассмотрению дела арбитражных заседателей. Согласно п. 6 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.08.2004 № 82 такое обжалование невозможно.

Судебная практика исходит из того, что ст. 19 и 159 АПК РФ не предусматривают обжалование определения о привлечении либо отказе в привлечении к рассмотрению дела арбитражных заседателей. В отношении такого определения позднее могут быть заявлены возражения при обжаловании судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу.

Кроме того, Федеральным законом № 228-ФЗ был существенно изменен порядок определения кандидатур арбитражных заседателей: они выбираются с учетом их специализации путем случайной выборки из списка арбитражных заседателей при помощи автоматизированной информационной системы или иным способом, применяемым в арбитражном суде для формирования состава суда.

Если арбитражный заседатель подвергается отводу (самоотводу), длительно отсутствует ввиду болезни, отпуска, пребывания на учебе или в служебной командировке или его полномочия приостановлены либо прекращены, кандидатура другого арбитражного заседателя определяется также путем случайной выборки (абз. 1 ч. 4 ст. 19 АПК РФ).

При невозможности после отвода одного или нескольких арбитражных заседателей сформировать состав суда для рассмотрения дела с участием арбитражных заседателей дело рассматривается судьей единолично (абз. 2 ч. 4 ст. 19 АПК РФ).

Арбитражный процессуальный кодекс РФ также предусматривает возможность участия в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи, которое может быть осуществлено путем подачи участниками процесса ходатайства об этом, если в соответствующих арбитражных судах имеется техническая возможность осуществления видеоконференц-связи (ч. 1 ст. 153.1 АПК РФ).

Ходатайство об участии в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи с указанием арбитражного суда, при содействии которого заявитель может участвовать в судебном заседании, подается в суд, рассматривающий дело, до назначения дела к судебному разбирательству и рассматривается судьей в пятидневный срок после дня поступления ходатайства без извещения сторон. Такое ходатайство также может быть заявлено в исковом заявлении или отзыве на исковое заявление (ч. 4 ст. 159 АПК РФ).

В случае удовлетворения данного ходатайства суд, рассматривающий дело, поручает арбитражному суду, при содействии которого заявитель сможет участвовать в судебном заседании, организацию видеоконференц-связи, о чем выносится определение в соответствии со ст. 73 АПК РФ.

Законодатель в ст. 153.1 АПК РФ предусмотрел лишь два основания, при наличии которых арбитражный суд, рассматривающий дело, может отказать в удовлетворении такого ходатайства: отсутствие технической возможности для участия в судебном заседании с использованием систем видеоконференц-связи и разбирательство дела в закрытом заседании.

Арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи (ч. 5 ст. 158 АПК РФ в новой редакции).

При использовании систем видеоконференц-связи в суде, рассматривающем дело, а также в суде, осуществляющем организацию видеоконференц-связи, составляется протокол и ведется видеозапись судебного заседания. Материальный носитель видеозаписи судебного заседания в пятидневный срок направляется в суд, рассматривающий дело, и приобщается к протоколу судебного заседания (ч. 4 ст. 153.1 АПК РФ).

Изменения, связанные с возможностью участия в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи, нашли свое отражение и в отнесении объяснений лиц, участвующих в деле, и иных участников арбитражного процесса, полученных путем использования систем видеоконференц-связи, к доказательствам (ч. 2 ст. 64 АПК РФ).