Субъекты и их правовое положение

По законодательству зарубежных стран субъектами гражданского и торгового права являются физические лица (граждане) и юридические лица, в некоторых случаях в качестве субъектов могут выступать публичные образования (государство, государственные образования и муниципальные образования).

Самой первой исторической формой субъекта, осуществляющего предпринимательскую деятельность, был коммерсант, или частный предприниматель, купец.

Коммерсантами признаются лица, ведущие торговую деятельность в виде промысла, т.е. на профессиональном уровне. Коммерсантами являются индивидуальные и коллективные предприниматели, т.е. физические лица либо торговые товарищества, которые могут быть юридическими лицами. Их правовой статус определяется нормами торговых кодексов и других актов торгового права. Во многих странах, где существует торговое право как самостоятельная отрасль, известно понятие коммерсанта, или купца, как участника хозяйственного оборота, правовое положение и сделки которого подчинены специальному регулированию. В ряде стран, в которых торговое право не выделено из гражданского, как правило, неизвестны понятия коммерсанта и торговой сделки. Однако в гражданском праве присутствуют нормы, регламентирующие деятельность лиц, ведущих операции в виде промысла.

Правовое положение физических лиц во всех правовых системах, в том числе и англо-американском праве, регулируется законодательством. В романо-германской правовой системе данному вопросу посвящены соответствующие разделы гражданских кодексов. Так, например, в Германии данному вопросу посвящены гл. I книги первой Германского гражданского уложения (ГГУ) "Общая часть" и книга четвертая "Семейное право"; во Франции – книга первая Французского гражданского кодекса (ФГК) "О лицах". В Англии правовое положение физических лиц регулируется законами о семейно-брачных отношениях. В США, поскольку там отсутствует единое федеральное законодательство, правовое положение физических лиц регулируется законодательными актами штатов.

Правовое положение физических лиц как субъектов гражданского и торгового права в подавляющем большинстве стран раскрывается через такие элементы, как правоспособность, дееспособность и место жительства.

Под правоспособностью понимается способность лица иметь гражданские права и нести определенные обязанности.

Законодательство различных стран определяет моменты возникновения и прекращения правоспособности, как правило, с рождением и смертью человека. Однако в разных странах по-разному определяют момент рождения. Например, по Гражданскому кодексу Италии (ГКИ) гражданская правоспособность физического лица возникает с момента рождения, если он проживет 24 часа после отделения его от организма матери.

В Японии правоспособность физического лица возникает с момента рождения, а рождение определяется только после полного отделения плода от матери.

Германское право связывает возникновение правоспособности с окончанием рождения, которое определяется медицинской и судебной практикой. Как видим, возникновение правоспособности человека во многом зависит от особенностей национального законодательства.

Еще сложнее обстоит дело с прекращением правоспособности. Это связано с тем, что современное право не допускает лишения правоспособности физического лица при жизни, а факт смерти не всегда возможно установить. В ряде зарубежных стран человека можно объявить только безвестно отсутствующим, и то с определенными условиями (во Франции, например, с момента отсутствия должно пройти не менее 20 лет). Для объявления человека умершим в законодательстве зарубежных стран предусмотрен целый ряд условий, только при наступлении которых лицо может быть объявлено умершим: 1) объявление лица без вести отсутствующим; 2) определенный срок, в течение которого лицо отсутствует.

В некоторых странах это связано со сложностью процессуальной процедуры (Германия и страны англосаксонского права), а в некоторых странах – из-за исторических традиций (например, Франция – где действуют нормы, принятые во времена Наполеона, когда велись частые войны и солдат мог попасть в плен, а потом вернуться. Если же его объявили умершим, то предстоят долгие хлопоты по восстановлению вещных прав и собственности).

В некоторых странах прекращение правоспособности связывается с признанием гражданина в установленном законом порядке безвестно отсутствующим.

Под дееспособностью понимается способность лица самостоятельно своими действиями приобретать любые гражданские и торговые права и исполнять обязанности. Однако законодательство некоторых стран дает иные определения дееспособности (так, по германскому законодательству дееспособность физического лица проявляется в сделкоспособности либо деликтоспособности – при этом под сделкоспособностью понимается способность и возможность человека заключать сделки).

Законодательство зарубежных стран выделяет четыре состояния дееспособности: полная дееспособность, частичная дееспособность, ограниченная дееспособность и "нулевая" дееспособность. Лицо, обладающее полной дееспособностью, может совершать любые не противоречащие закону действия, самостоятельно осуществлять свои права и исполнять обязанности. Как правило, это наступает с совершеннолетием физического лица, но законодательство многих стран признает институт эмансипации – освобождение из-под родительской власти до совершеннолетия. Например, при заключении брака или при достижении полных 16 лет – по заявлению хотя бы одного из родителей. Данный вопрос решается судьей по опеке.

Частично дееспособные, т.е. лица, чья дееспособность ограничена на основании положений законодательства, могут реализовывать определенную часть своих прав и обязанностей. Как правило, это относится к детям определенного возраста (в некоторых странах – до их совершеннолетия). Во многих странах нет разграничения между частичной и ограниченной дееспособностью. Основанием ограничения, а иногда и полного лишения дееспособности, может быть душевная болезнь, полученное увечье, праздность и расточительство, алкоголизм или наркомания, вследствие чего человек не может сам заботиться о своих делах и ставит себя или свою семью в тяжелое материальное положение, а также может угрожать безопасности другим лицам. На основании подобных фактов лицо по решению суда может быть ограничено в дееспособности. Ограниченно дееспособным или лишенным дееспособности назначаются попечители. Однако институт попечительства в разных странах имеет различный правовой режим, что вызывает у юристов немало дискуссий.

Лица, не обладающие полной или частичной дееспособностью, лишены дееспособности – полностью недееспособны, т.е. обладают "нулевой" дееспособностью. В некоторых странах отдельные категории граждан (слабоумные, душевнобольные) при наличии соответствующего медицинского заключения могут быть признаны судом полностью недееспособными. Их интересы и права в большинстве стран представляют опекуны, которые назначаются судом.

Важное место в определении правового положения физического лица занимает его место жительства. Однако следует отметить, что юридическое толкование места жительства различных стран неоднозначно. Не всегда оно определяется местом постоянного проживания лица, иногда – местонахождением его основного имущества, а иногда – местом работы. Законодательства многих стран допускают множество мест жительства (Германия, Италия, Япония и др.). Так, например, в параграфе 8 ГГУ говорится, что "место жительства может быть одновременно в нескольких местах".

Другим субъектом правоотношений в гражданском и торговом праве зарубежных стран являются юридические лица. В правовых понятиях зарубежных стран нет единого (однозначного) определения юридического лица, но везде признается коллективное участие физических лиц в экономической (предпринимательской) деятельности. Вместе с тем в большинстве зарубежных стран под юридическими лицами понимаются не только коллективные образования, но и "компании одного лица", "одночленные общества" и другие неколлективные субъекты правоотношений: "One man company" (США), "La societe unipersonelle" (Франция), "Einmanngesellschaft" (ФРГ) и др. В ряде стран приняты специальные законы, позволяющие создавать на основе своего собственного имущества отдельное самостоятельное юридическое лицо, состоящее из одного физического лица. Так, например, в Германии сейчас из более чем 42 тыс. ООО около 25% составляют компании одного физического лица1.

Причиной увеличения числа компаний одного лица заключается в том, что: во-первых, законодательство многих стран допускает возможность сохранения юридического лица даже в случае выхода из его состава всех членов, кроме одного. А во-вторых, создав юридическое лицо, можно ограничить предпринимательский риск путем отнесения юридической ответственности на долю внесенного капитала (а не на все имущество) или разделить его на всех участников компании, если она состоит из нескольких членов.

Таким образом, можно объяснить, что создание юридического лица дает возможность не только объединить усилия нескольких физических лиц для достижения общих интересов, но и ограничить их предпринимательский риск только внесенным капиталом (имуществом) каждого участника в общее имущество (капитал) компании.

Во многих станах в течение долгих лет предпринимались попытки теоретического обоснования сущности юридического лица, но так и не выработано единого подхода и однозначного определения. В результате в праве каждой страны дается свое определение юридического лица, а также и их классификация.

Так, согласно праву Германии, юридическими лицами признаются объединения лиц и (или) капиталов, а также целевого имущества, которые закон признает в качестве самостоятельных субъектов имущественных отношений.

По праву Франции, статус юридического лица имеют объединения лиц и (или) капиталов, существующих с юридической точки зрения самостоятельно и независимо от лиц, в них входящих. После их регистрации в соответствующем государственном органе или реестре.

По гражданскому кодексу Швейцарии юридическими лицами признаются объединения лиц, имеющие корпоративное устройство, и созданные для особых целей самостоятельные учреждения после их внесения в торговый реестр.

В праве США понятие юридического лица было выработано Верховным судом США применительно к понятию "корпорация" как искусственному образованию, обладающему лицом и существующему независимо от его участников, наделенному способностью непрерывного правопреемства независимо от изменений, происходящих в составе его членов, на определенный срок или бессрочно, и действующему как организация или отдельное лицо по делам, которые относятся к общей цели корпорации, в пределах власти и полномочий, возлагаемых на такое лицо законом.

В Англии понятие юридического лица (компании) также сформировалось судебной практикой и представляет собой совокупность индивидуумов, которая по ряду соображений трактуется как единое целое, отличное от индивидуумов, являющихся ее членами.

Наиболее развернутое и, пожалуй, по нашему мнению, полное определение юридического лица содержится в Гражданском кодексе Квебека (ст. 298–320): "юридические лица обладают правосубъектностью, учреждаются в организационно-правовых формах, предусмотренных законом, а в отдельных случаях создаются непосредственно законом. Они обладают всеми гражданскими правами, обособленным имуществом, имеют соответствующие их природе неимущественные права и обязанности, обладают дееспособностью, необходимой для осуществления их прав и обязанностей. Юридические лица отличны от своих участников; они действуют через свои органы, такие как правление и собрание участников. Участники юридического лица несут ответственность перед ним в пределах сделанных ими вкладов, если законом не предусмотрено иное".

Несмотря на различия определений понятия юридического лица, можно выделить присущие ему общие признаки:

1) обособленность имущества юридического лица от имущества его участников;

2) самостоятельная ответственность юридического лица всем закрепленным за ним имуществом по своим обязательствам;

3) существование и деятельность юридического лица не зависит от изменения состава его участников;

4) самостоятельная воля юридического лица, которая может не совпадать с волей отдельных его участников;

5) способность самостоятельно заключать от своего имени любые сделки, не запрещенные законом;

6) быть истцом и ответчиком в суде от своего имени.

Юридические лица образуются различными способами.

В большинстве стран получило распространение деление на юридических лиц публичного права и юридических лиц частного права. К первым относятся юридические лица, наделенные властными полномочиями (в Германии это – земли и общины, в Италии – провинции и коммуны, во Франции – департаменты и общины, в США – муниципалитеты), а также носящие публичный характер цели их деятельности (государство, государственные учреждения и организации, осуществляющие образовательную, культурную, просветительскую, научную и т.п. деятельность). Юридические лица публичного права образуются на основании публично-правового акта (чаще всего – законодательного или административного), т.е. в распорядительном порядке.

Юридические лица частного права создаются на основе частноправового акта. Многими странами практикуется применение трех способов образования юридических лиц:

1) разрешительный, который требует получения специального индивидуального разрешения компетентного органа государственной власти на создание такого юридического лица;

2) нормативно-явочный порядок предполагает соответствие создаваемого юридического лица требованиям общего закона (т.е. должны быть представлены конкретные документы, необходимые для создания юридического лица и то, что должно быть в них отражено). Со стороны государственных органов не требуется выдачи никакого разрешения на создание такого юридического лица, оно лишь проходит регистрацию в государственных органах и получает статус юридического лица;

3) явочный (заявительный) порядок: согласно нормативному акту, устанавливающему выполнение определенных требований, а также указывающему, что именно должно быть отражено в учредительном документе, если все это выполнено, то следует только информировать налоговые и другие службы для постановки на учет данное юридическое лицо. При этом регистрация не требуется или носит формальный характер. Во Франции, например, Закон "Об ассоциациях" для явочного порядка предусматривает подачу заявления в префектуру с указанием наименования союза, предмета деятельности и перечня лиц, входящих в этот союз. Как видим, это самый простой способ образования юридического лица.

Относительно дееспособности юридических лиц в разных странах к этому вопросу относятся по-разному. По англо-американскому праву юридические лица дееспособностью не обладают. Романо-германское право также считает, что само юридическое лицо недееспособно, но органы и руководители данного юридического лица выражают его волю и вправе заключать сделки и осуществлять другую деятельность от его имени.

Под правоспособностью юридических лиц принято считать совокупность прав, которыми наделяются юридические лица. Объем прав зависит от ряда условий, зафиксированных в законе. В юридической практике известна общая и специальная правоспособность юридических лиц.

При общей правоспособности юридическое лицо может приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности в таком же объеме, что и физическое лицо, за исключением тех прав и обязанностей, которые являются естественными свойствами человека.

При специальной правоспособности юридическое лицо может вступать в такие гражданские правоотношения, которые дозволены ему законом или указаны в уставе или учредительном акте.

Существуют различные классификации юридических лиц, это объясняется национальными особенностями, спецификой отдельных правовых систем и тем, что берется за критерий классификации.

Так, право Германии предусматривает частные и публичные учреждения, союзы, акционерные общества и ООО; право Франции – союзы и акционерные (анонимные) общества; право Англии – юридические лица, инкорпорирование на основе акта парламента (либо королевской хартии), компании с ограниченной или неограниченной ответственностью; право США – корпорации, имеющие или не имеющие целью извлечение прибыли, а также различного рода правительственные корпорации.

В группе юридических лиц частного права наиболее многочисленны торговые товарищества и общества, которые подразделяются на уставные, договорные, персональные и коллективные. В отдельных странах их дополнительно подразделяют еще на различные группы. Так, в Германии к договорным товариществам относятся полные товарищества, коммандитные товарищества, негласные товарищества. Во Франции к числу уставных относятся акционерное общество, ООО, а к числу договорных – полное товарищество, коммандитное товарищество и акционерная коммандита.

В гражданском и торговом праве разных стран употребляют разные толкования терминов "товарищ" и "товарищество".

В обобщенном виде товарищество или общество – это организация, которая создается для ведения хозяйственной деятельности с целью извлечения прибыли. Все торговые товарищества и общества можно разделить на две большие группы: "объединения лиц" и "объединения капиталов".

Основой объединения лиц (персональных товариществ) является личный доверительный характер взаимоотношений участников. К таким объединениям относятся прежде всего полные и коммандитные товарищества, которые известны всем системам нрава. Данные товарищества во всех странах, за исключением Франции, признаются юридическими лицами. Полные товарищества создаются из двух или более лиц, занимающихся совместно предпринимательской деятельностью. Имущество товарищества является общей собственностью его членов или собственностью самого товарищества (в разных странах по-разному). Ответственность по долгам товарищества несут все его члены всем лично им принадлежащим имуществом в солидарной форме. Прибыль и убытки товарищества распределяются пропорционально взносам его участников. В управлении делами товарищества участвуют все его члены, но может это поручаться нескольким товарищам. Членам товарищества запрещается участвовать в другом полном товариществе. Прекращается деятельность товарищества в случае выбытия из его состава хотя бы одного из членов. Коммандитные товарищества состоят из двух групп участников: полных товарищей, которые отвечают за долги товарищества всем своим имуществом, и коммандитистов (вкладчиков), которые принимают участие в деятельности товарищества только своими вкладами и в соответствии с ними получают прибыль. Коммандитисты в управлении делами товарищества участия не принимают и отвечают по его долгам в пределах своих вкладов. Коммандитное товарищество создается при условии не менее одного полного товарища и одного вкладчика. В некоторых странах (например, в США) закон позволяет, что одно и то же физическое лиц может быть одновременно и в качестве полного товарища, и в качестве коммандитиста. Коммандитист, в отличие от полного товарища, может быть членом другого конкурирующего товарищества. Объединения лиц в большей степени распространены среди мелкого и среднего бизнеса. В ряде стран признается такой промежуточный тип объединения между коммандитным товариществом и акционерным обществом, как акционерная коммандита. В ней капитал коммандитистов разделен на акции, которые могут свободно отчуждаться. Это дает возможность среднему и крупному капиталу завоевывать более прочные позиции.

Объединения капиталов основываются на имущественных вложениях пайщиков и дольщиков. Такие объединения преимущественно присущи сфере крупного бизнеса. Основной правовой формой функционирования современного крупного бизнеса является акционерное общество (АО). Законодательство об АО является наиболее разработанным и детализированным практически во всех странах мира. Наибольшее признание АО получили в странах романо-германского права, в Англии им соответствуют компании с ограниченной ответственностью, в США – корпорации. Основу образования и функционирования АО составляет капитал участников, который разбит на акции, распределенные между ними пропорционально их вкладам. Участники АО отвечают по обязательствам общества только лишь в пределах их вкладов. Акции являются ценными бумагами, дающими их владельцам право на получение части прибыли общества. Акции также являются объектом права частной собственности и товаром, их можно покупать, продавать и отчуждать в иной форме. Акции бывают нескольких видов – и в зависимости от того, какими акциями владеет акционер, он имеет различный объем прав. Так, например, именная (привилегированная) акция дает право на первоочередную выплату своей доли прибыли (дивидендов) и на первоочередное получение своей доли имущества при ликвидации общества. Акция на предьявителя (простая) дает право голоса, право на получение доли прибыли, право на информацию, а также на часть имущества организации при ее ликвидации по остаточному принципу.

Наиболее полное понятие АО дается во французском законодательстве: "Акционерное общество – товарищество, капитал которого разбит на акции и которое учреждается между участниками, отвечающими за убытки лишь в пределах их вкладов. Число участников не может быть меньше семи". В других странах при образовании АО необходимо различное количество членов (в США – от одного и более, в ФРГ – не менее пяти членов). Членами АО могут быть как физические, так и юридические лица. Одним из важных свойств АО является бессрочность его существования, т.е. оно может существовать до тех пор, пока в нем останется хотя бы один акционер.

Отличительной особенностью АО является наличие уставного капитала, т.е. номинальной денежной суммы, которую должен внести акционер для приобретения членства в ЛО. Его не следует смешивать с имуществом ЛО. Уставный капитал составляет материальную базу для торгово-производственной деятельности общества при его возникновении. Размер уставного капитала определяется учредителями исходя из потребности. Однако в подавляющем большинстве стран уставный капитал определяется в законодательном порядке.

В большинстве стран законодательство исходит из нормативно-явочного порядка образования АО учредителями с разработкой устава, который должен содержать предписанные законом аспекты.

Во всех странах АО признается юридическим лицом.

Главная привлекательность АО проявляется в том, что, во-первых, ответственность акционеров по долгам обществ ограничена пределами суммы их акций; во-вторых, свобода отчуждения акций, что позволяет маневрировать капиталом, вкладывая его в различные АО; в-третьих, бессрочность существования АО, что позволяет получать долгосрочные займы у банков. Все это способствует стабильному развитию предпринимательской и иной экономической деятельности.

В разных странах практикуют различные подходы к органам управления АО и их полномочиям, но практически они мало чем отличаются. Как правило, это: общее собрание акционеров, правление или управляющий, наблюдательный совет.

Помимо АО в практике зарубежных стран нашли широкое распространение ООО, они имеют много общего с АО. Основные признаки данных обществ совпадают в большинстве стран, где ООО функционируют, за исключением Англии, в которой они соответствуют АО других стран.

Членом ООО может быть как физическое, так и юридическое лицо. Все правовые системы признают ООО юридическим лицом. Перед кредиторами общество отвечает только своим имуществом, а участники освобождаются от имущественной ответственности перед кредиторами за пределами долей участия в капитале общества. Капитал ООО подразделяется на доли участия, которые можно передавать только с согласия других членов общества. Общество с ограниченной ответственностью не обязано публиковать отчетность о состоянии своей производственной, финансовой и коммерческой деятельности.

Для создания ООО необходимы: заключение договора учредителей, назначение исполнительного органа (управляющим может быть назначено физическое лицо, не являющееся участником общества), формирование уставного капитала, а затем регистрация в торговом реестре. Минимальная сумма одного пая (доли) в уставном капитале устанавливается в каждой стране индивидуально (в Германии, например, не менее 100 евро).

Общества с ограниченной ответственностью преимущественно применяются в сфере среднего и малого бизнеса.

Форма АО применяется не только в национальных, но и в международных рамках, в первую очередь в Европейском Союзе. Процесс монополизации охватил все западные страны. Выход монополий за национальные границы приводит к образованию многонациональных компаний (МНК) и транснациональных компаний (ТНК), которые становятся не чем иным, как транснациональными монополиями (ТНМ).

В литературе выделяют четыре правовые формы монополистических объединений: картель, синдикат, трест и концерн.

Картель – устойчивый союз самостоятельных предпринимателей, которые с помощью монополистических соглашений вырабатывают общую политику на рынке: делят территорию между участниками картеля и устанавливают единые цены.

Синдикат – объединение юридически и производственно самостоятельных предпринимателей, ведущих совместно коммерческую деятельность.

Трест – в отличие от синдиката, в трестах предприятия утрачивают не только коммерческую, но и производственную, а иногда и юридическую самостоятельность.

Концерн – наиболее сложная и преобладающая форма монополистического объединения, в котором с помощью финансового контроля связываются в единый комплекс разнородные предприятия.