Лекция 1. СОЦИАЛЬНАЯ ОБУСЛОВЛЕННОСТЬ И ОБЪЕКТИВНАЯ НЕОБХОДИМОСТЬ ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

В результате изучения главы 1 студент должен:

знать понятие, сущность и назначение оперативно-розыскной деятельности; исторические закономерности становления и объективную необходимость современного развития сыскной (оперативно-розыскной) деятельности; законодательно определенные цели, задачи и систему принципов ОРД;

уметь анализировать задачи по обнаружению, предупреждению и раскрытию преступлений, выявлению лиц, их подготавливающих, совершающих или совершивших, а также скрывшихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от уголовного наказания; устанавливать правовые связи и соотношения, цели и задачи ОРД с назначением и задачами уголовного судопроизводства; определять закономерности действий конституционных принципов при осуществлении ОРД;

владеть навыками оперирования основными правовыми понятиями оперативно-розыскного "раскрытия" и уголовно-процессуального "расследования" преступлений; методами обеспечения законности, прав и свобод человека и гражданина в процессе ОРД, гарантирующими их соблюдение.

Понятие, сущность и назначение оперативно-розыскной деятельности

Самое ценное из знаний и преобладающее над служебным есть то, в котором содержится понимание цели, ради которой все в отдельности должно делаться.

Аристотель

На фоне прогрессивных преобразований практически во всех сферах жизни в России очевидны и негативные, к сожалению, явления, обусловленные устойчивым ростом преступности. Она существенно меняет свое криминальное качество в сторону повышения общественной опасности, организованности и коррумпированности, вооруженности, транснациональности, использования новейших достижений науки и техники, что вполне реально угрожает жизни, правам и свободам граждан, их собственности, препятствует нормальному развитию многих государственных институтов.

Преступная среда всегда отличалась, а сейчас особенно, определенной замкнутостью, законспирированностью, развитием преступной квалификации, профессионализмом и внутренней сплоченностью, наличием мощных средств противодействия правоохранительным органам.

Все это, разумеется, требует от государства адекватных мер реагирования, поиска наиболее эффективных средств и методов предупреждения, пресечения и раскрытия преступлений, розыска подозреваемых и обвиняемых.

Президент РФ в своем Послании Федеральному Собранию от 30.11.2010 подчеркнул, что необходимо "делать все, чтобы люди не боялись за свою жизнь и жизнь своих близких; не опасались потерять свое здоровье, имущество и человеческое достоинство".

При этом совершенно очевидно, что получение сведений о подготавливаемых, совершаемых или совершенных замаскированных тяжких и особо тяжких преступлениях и причастных к ним лицах гласным процессуальным путем, даже при высоком уровне развития криминалистики, хорошем профессионализме следователей крайне затруднительно, а зачастую и невозможно. Например, было бы наивно ожидать заявлений или явок с повинной в качестве уголовнопроцессуальных поводов для возбуждения уголовного дела о преступных деяниях в банковской и финансово-кредитной, налоговой системе, о взяточничестве и коррупции, об организованных преступных формированиях и их лидерах и др.

В силу указанных и иных обстоятельств фактически во всех странах мира, в том числе и в России, всегда уделялось большое внимание развитию особой государственно-правовой форме борьбы с преступностью – ОРД.

Объективная необходимость ОРД изначально предопределена самим существованием преступности, что с неизбежностью подтверждается многовековым историческим и современным опытом развития правоохранительной системы. Ее роль и социальная значимость обусловливается широкими потенциальными возможностями использования результатов в решении различных задач, в том числе и задач уголовного судопроизводства.

Следовательно, если наблюдается рост тяжких и особо тяжких преступлений с одновременным снижением уровня раскрываемости, то это свидетельствует и о серьезных упущениях в ОРД но обнаружению неочевидных преступлений и лиц, их совершивших, в неумелом использовании результатов данной деятельности и других недостатков, с этим связанных.

ОРД – вид деятельности, осуществляемой гласно и негласно оперативными подразделениями государственных органов, уполномоченных на то Законом об ОРД, в пределах их полномочий посредством проведения ОРМ в целях защиты жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств (ст. 1).

В этом определении заложена сущность ОРД. Это, прежде всего:

1) особый вид государственной деятельности.

Такой акцент необходим потому, что российским законодательством допускается и частная детективная деятельность, весьма схожая с оперативно-розыскной. Однако Законом РФ от 11.03.1992 № 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации" запрещается проводить ОРМ, отнесенные к исключительной компетенции государственных органов, осуществляющих ОРД, да и статус сотрудников государственных органов не распространяется на детективов. При этом следует отметить, что при осуществлении частной детективной деятельности сыщик не вправе скрывать от правоохранительных органов ставшие ему известными факты готовящихся или совершенных преступлений, выдавать себя за сотрудника этих органов (ст. 1, 7);

2) осуществляется гласно и негласно.

Должностные лица, уполномоченные выступать от имени государственных органов, в зависимости от складывающейся ситуации проводят гласные ОРМ по получению необходимой информации от представителей любых организаций, предприятий и учреждений вне зависимости от форм собственности, используют результаты ОРД в соответствии с действующими нормативными актами, руководствуясь принципом гласности административного или уголовно-процессуального законодательства.

Специфический негласный характер приобретает ОРД, как правило, когда необходимо обнаружить различные ухищрения лиц по маскировке преступных действий, установить орудия и средства совершения преступных деяний, при этом привлечь к работе конфиденциальных сотрудников, т.е. в ситуации, когда гласными методами получить интересующие сведения невозможно;

3) проводится органами, осуществляющими ОРД в пределах их компетенций.

В соответствии со ст. 13 Закона об ОРД на территории РФ право осуществлять ОРД предоставляется оперативным подразделениям: органов внутренних дел РФ; органов ФСБ России; Федеральных органов государственной охраны; таможенных органов РФ; СВР России; ФСИН России; органов по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Следует отметить, что указанные органы имеют свои специфические цели, задачи и функции, устанавливающие их сферу полномочий, которые определены соответствующими законами, но все они при осуществлении ОРД руководствуются Законом об ОРД;

4) осуществляется посредством проведения ОРМ. Их исчерпывающий перечень дан в специальной законодательной норме (ст. 6 Закона об ОРД), а это означает, что изменение наименований ОРМ, дополнение или исключение из списка возможно только по Закону (что иногда и происходит при изменении редакции Закона об ОРД).

Из смысла анализируемой сущности законодательного определения ОРД очевидно, что ОРМ – это сердцевина всей деятельности, основной механизм ее осуществления. С учетом этого ОРМ будут рассмотрены подробно в их деятельностном аспекте;

5) законодательно сформулирована цель всей ОРД – защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечение безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Таким образом, указанные признаки (элементы) сущности ОРД позволяют рассматривать этот уникальный вид деятельности как целостную систему. Ее элементы взаимосвязаны и взаимообусловлены и работают на конечный результат – цель, ради которой и существует данная система. Цель – это главный фактор (элемент) системы. В определенной Законом об ОРД цели выражено основное назначение ОРД, ибо понятие "назначение" ("предназначение") определяется через категории области, сферы применения, а также через категорию "цель".

Раскрытию цели ОРД в широком смысле посвящено данное издание. В связи с этим необходимо, на наш взгляд, высказать ряд общих принципиальных соображений по категории "цель", попутно заметив, что данный вопрос в теории ОРД незаслуженно обделен вниманием.

С философской точки зрения цель представляет собой конечный результат деятельности человека (или коллектива людей), предопределяющий выбор соответствующих средств и систему специфических действий. Вместе с тем цель является способом интеграции различных действий человека в некоторую последовательность или систему и выступает в качестве непосредственного мотива, направляет и регулирует различные действия^[1].

Вне цели нет деятельности, так как исчезают ориентиры и мотивация поведения, как в целом коллектива органа, так и его отдельных сотрудников.

В этом смысле, по мнению А. В. Малько и К. В. Шундикова, "цели выступают как ценности, становятся определенными стандартами отношений или поведения. Подобные ценности переживаются уже не как нечто просто желаемое, но чтимое, и если они становятся нормами, то служат одним из важнейших факторов устойчивости общественной системы"^[2].

Касаясь определения цели ОРД, необходимо сопоставить его с определением назначения (целью) уголовного процесса, в связи с тем, что они должны быть, на наш взгляд, весьма сходными, ибо оба вида деятельности имеют фактически общий объект воздействия – преступление.

Законодатель в ст. 6 УПК РФ определил назначение уголовного судопроизводства как защиту прав и законных интересов лиц и организаций, потерпевших от преступлений. Как видим, с совпадением общего смысла можно согласиться. Но совершенно прав профессор А. В. Агутин, что цель уголовного процесса обозначена слишком обобщенно: законодатель перемудрил, и в результате цель уголовного процесса, безупречная в политико-правовом отношении, "способна стать дезорганизующей в процессуальном плане"^[3].

Цель как сложная категория имеет следующие признаки:

– обусловлена наличием или угрозой нарушений уголовно-правовых отношений;

– устанавливается государством и воспроизводится в правовой норме;

– воспринимает наиболее значимые для личности, общества и государства интересы;

– детерминирует специфические оперативно-розыскные средства и методы (механизмы) своего достижения.

Таким образом, целями (главным предназначением) ОРД являются защита человека и гражданина, его жизни, здоровья, собственности, прав и свобод, а также обеспечение безопасности общества и государства от преступных посягательств.

Право человека на жизнь (ст. 20 Конституции РФ) - это основополагающее право, естественное и неотъемлемое. Оно обеспечивается комплексом правовых средств, установленными мерами ответственности, прежде всего, УК РФ за действия, причиняющие вред жизни и здоровью человека или создающие опасность причинения такого вреда. Органы, осуществляющие ОРД, особое внимание уделяют проведению ОРМ по выявлению фактов, свидетельствующих о преступном замысле и подготовке к преступлениям против личности, принимают меры по их пресечению и раскрытию.

Защита прав и свобод человека и гражданина обеспечивается всеми способами, предусмотренными Законом об ОРД. Спектр же таких правонарушений самый разнообразный. В УК РФ они выделены в отдельную гл. 19 "Преступления против конституционных прав и свобод человека и гражданина" (ст. 136–149).

Что же касается защиты собственности, то в соответствии с Конституцией РФ "защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности".

Большое внимание уделяется цели обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств. Безопасность – это состояние защищенности жизненно важных интересов общества и государства от внутренних и внешних угроз (гл. 1 Закона о безопасности).

Если иметь в виду субъекты, осуществляющие ОРД, с присущими им целями, задачами и функциями (оперативные подразделения МВД России, ФСБ России, органы госохраны, таможенные органы, служба внешней разведки и др.), то нетрудно, хотя бы в первом приближении, представить ОГЛАВЛЕНИЕ понятия безопасности. В целом национальная безопасность – это конституционный строй, суверенитет, территориальная целостность, материальные и духовные ценности, экономическая безопасность и т.д.

Особо следует отметить, что назначение ОРД наглядно проявляется в ходе достижения цели уголовного процесса. Именно с этих позиций следует рассматривать наделение оперативно-розыскных органов процессуальными функциями органов дознания. В ст. 40 УПК РФ указано, что к органам дознания относятся, прежде всего, ОВД и входящие в их состав территориальные, в том числе линейные, управления (отделы), а также иные органы исполнительной власти, наделенные в соответствии с федеральным законом полномочиями по осуществлению ОРД.

При таком подходе их оперативно-розыскной статус усиливается сочетанием с процессуальным статусом, что придаст системный характер в решении задач борьбы с преступностью. В связи с этим многие авторы, как теории ОРД, так и уголовного процесса, рассматривают основное назначение ОРД как средства обеспечения предварительного расследования, акцентируя внимание на том, что данная деятельность обслуживает уголовный процесс.

Разумеется, создавать все необходимые условия для нормального, и тем более эффективного хода процессуальной деятельности – это позитивная во всех отношениях миссия, и она, конечно же, в значительной мере присуща ОРД. Ничуть не умаляя этой роли, вместе с тем следует более широко смотреть на ее предназначение. Кстати, это вытекает и из рассмотренного содержания ее цели. Иначе говоря, в соотношении с уголовным процессом ОРД выступает в качестве самостоятельного участника решения общих с процессом задач в сфере как ОРД, так и уголовного процесса. Нельзя не согласиться с профессором Ю. С. Блиновым, который утверждает, что ОРД в пределах своих полномочий принимает участие в раскрытии преступления наравне с иными участниками^[4].

Это можно подтвердить и прямыми предписаниями уголовно-процессуального закона. Определяя общие правила следственных действий, законодатель в ч. 7 ст. 164 УПК РФ указал: "следователь вправе привлечь к участию (курсив наш. – А. М.) в следственном действии должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, о чем делается отметка в протоколе".

Более того, зачастую результаты ОРД, особенно по замаскированным преступлениям, таким как экономические преступления, взяточничество и т.п., являются поводом и основанием для возникновения самого уголовного процесса – возбуждения уголовного дела, использования результатов ОРД в доказывании (ст. 89 УПК РФ) и т.д.

Определяя понятие и сущность ОРД, мы коснулись лишь деятельностной ее стороны. Существование ОРД как специфического вида правоохранительной деятельности вызвано социальной необходимостью – потребностью осуществлять борьбу с объективно существующей преступностью только ей присущими силами, средствами и методами. Но представляется очевидной обусловленность эффективной оперативно-розыскной практики результатами научных изысканий с разработкой и внедрением соответствующих рекомендаций.

Иначе говоря, существование теории ОРД объективно предопределяется необходимостью совершенствования практики. Для такой взаимообусловленной теоретической и практической деятельности принципиально важно постоянно выявлять и изучать объективную зависимость сторон, свойств, отношений, которая должна носить необходимый общий устойчивый, т.е. закономерный, характер.

Именно в научной сфере (теории ОРД) можно проследить сложный эволюционный характер исследований ее истории, назначения, формирования принципов, основ правового регулирования, организации и тактики ОРМ и иных закономерностей.

Многие ученые, прежде всего основоположники теории ОРД, их последователи, в том числе и современные, внесли существенный вклад в разработку научных основ ОРД, отдельных ее институтов. В их числе: Д. В. Гребельский, А. Г. Лекарь, В. Г. Самойлов, Г. К. Синилов, С. С. Овчинский, Б. Е. Богданов, В. А. Лукашов, В. Г. Бобров, А. И. Атмажитов, И. И. Басецкий, К. К. Горяйнов, Л. Н. Калинкович, Ю. С. Блинов, В. С. Овчинский, М. А. Шматов, A. Е. Чечетин, И. А. Климов, П. И. Иванов, В. Ф. Щербаков, B. П. Кувадин, В. Н. Омелин, А. А. Фальченко, А. Ю. Шумилов, В. П. Хомколов и многие другие. Ввиду закрытости их работ автор при рассмотрении тех или иных значимых проблем будет ссылаться только на их имена.

Благодаря системному комплексному исследованию теория ОРД стала общепризнанной научной юридической отраслью знаний и вошла в специальную научную классификацию вместе с уголовным процессом и криминалистикой (специальность: 12.00.09).

Характеристика понятия ОРД будет неполной, если не сказать об ОРД как учебной дисциплине, которая является сейчас обязательной для всех юридических вузов России, имеющих правоохранительную специализацию.