а) правовое регулирование внешнеэкономических сделок в Российской Федерации. Императивные нормы российского права.

Принципиальные основы государственной деятельности во внешнеэкономической сфере, закрепленные в Конституции РФ, были конкретизированы в ряде специальных законов конституционного характера. Федеральный закон от 8 декабря 2003 г. № 164-ФЗ "Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности" установил принципы осуществления государственной внешнеторговой политики, порядок ее осуществления российскими и иностранными лицами, права, обязанности и ответственность органов государственной власти и конкретизировал распределение компетенции в этой области между Федерацией и ее субъектами. Федеральный закон от 27.11.2010 г. «О таможенном регулировании в Российской Федерации»[4] определил соответствующие меры (защитные, антидемпинговые, компенсационные) и установил порядок их введения и применения. Федеральный закон от 1998 г. «О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами»[5], исходя из особенностей такого сотрудничества установил порядок участия в нем разработчиков, производителей продукции военного назначения и других субъектов.

Кроме конституционного права в регулировании внешнеэкономической деятельности играют значительную роль и другие отрасли публичного права: административное право (прежде всего такая его подотрасль, как таможенное право), финансовое право (особенно такие его подотрасли, как налоговое, валютное право).

При осуществлении обязательств по внешнеэкономической сделке стороны обязаны руководствоваться нормами публичного права. Нарушение норм публичного права ведет к юридической невозможности исполнения частноправовой сделки. Главным регулятором внешнеэкономических сделок является гражданское право. В силу своей природы внешнеэкономическая сделка связана с гражданским правом разных государств. Отсюда - особая роль международного частного права. Несмотря на значительные успехи, достигнутые мировым сообществом в унификации права международной торговли, коллизионный способ регулирования отношений по внешнеэкономическим сделкам, в том числе и посредством национальных коллизионных норм, сохраняет свои позиции.

Б) международно-правовое регулирование внешнеэкономических сделок: Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980г., Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г., Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров 1974 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г. и д.р..

Существенные различия в нормах национального законодательства, регулирующего отношения купли-продажи, являются, несомненно, фактором, сдерживающим развитие торговых отношений между государствами. Стороны договора международной купли-продажи (далее - договор МКП) стремятся во избежание различных двусмысленных толкований как можно подробнее оговорить все свои отношения в договоре. В связи с этим возникает потребность в создании унифицированных норм, регулирующих международную куплю-продажу. Наиболее важным результатом в этой области является Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров, принятая на дипломатической конференции в Вене в 1980 г. и получившая широкую известность как Венская конвенция 1980 г[6].

Данная Конвенция носит универсальный и компромиссный характер, поскольку в ней учтены принципы и институты различных правовых систем, а также приняты во внимание новые тенденции в международной торговле.

В преамбуле Венской конвенции отмечается, что принятие единообразных норм, регулирующих договоры международной купли-продажи товаров, будет способствовать устранению правовых барьеров в международной торговле и содействовать ее развитию. В ней также подтверждаются принципы равенства и взаимной выгоды как основные для развития международной торговли и дружественных связей между народами.

К договорам международной купли-продажи Венская конвенция относит договоры купли-продажи, заключаемые между контрагентами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах.

Отметим несколько положений, связанных с особенностями применения Венской конвенции.

1. Положения Конвенции являются юридически обязательными для всех лиц, находящихся под юрисдикцией государства-участника Конвенции (в том числе и России), при условии, что договор купли-продажи заключен со стороной, находящейся под юрисдикцией другого государства-участника.

2. Вместе с тем Конвенция носит диспозитивный характер. Диспозитивность проявляется на двух уровнях. Во-первых, в соответствии со ст. 92 государство при присоединении к Конвенции вправе сделать оговорку о том, что оно не будет связано либо частью II «Заключение договора», либо частью III «Купля-продажа товаров». Например, Норвегия, Финляндия, Швеция сделали оговорку о неприменении части II Конвенции. Следовательно, на территории данных государств она действует в урезанном виде и, если российский предприниматель заключает договор с предпринимателями из этих стран, то он не обязан руководствоваться положениями части II Конвенции.

3. Венская конвенция понимает «товар», который является предметом купли-продажи, как определенную материальную вещь, а не право. Эти вещи могут иметь как родовые признаки, так и индивидуальные. Товары могут существовать в момент заключения договора или должны быть произведены в будущем. Покупатель (заказчик) вправе поставить материалы для изготовления товара. Поэтому Конвенция проводит разграничение между договором МКП товара, изготавливаемого из «давальческого» сырья, который регулируется Конвенцией, и договором подряда, который Конвенцией не регулируется: договор на поставку товаров, подлежащих изготовлению, считается договором купли-продажи, если сторона, заказывающая товар, не берет на себя обязанность поставить «существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров» (п. 1 ст. 3).

4. Наконец, применение Конвенции ограничено и по кругу вопросов. Не все вопросы, связанные с куплей-продажей, решаются в ней. Согласно ст. 4 Конвенция регулирует «только заключение договора купли-продажи и те права и обязанности продавца и покупателя, которые возникают из такого договора». Эти две группы отношений соответственно регулируются частью II «Заключение договора» и частью III «Купля-продажа товаров». Именно эти части являются сердцевиной, основной содержательной частью Конвенции. Две другие части (I и IV) решают главным образом вопросы, связанные с функционированием Конвенции как международного договора.

Во второй части Венской конвенции рассматривается порядок заключения договора купли-продажи. Она устанавливает перечень необходимых условий действительности оферты (предложение заключить договор), а именно: наименование товара и цена - определенная или определимая. Кроме того, оферта должна быть адресована конкретному лицу. Но если в оферте не указана цена товара и не указан порядок ее определения, то ст. 55 предусматривает возможность заключения контракта без указания цены. В этом случае считается, что стороны предполагали ссылку на цену, которая в момент заключения договора взималась за такие товары на подобных условиях.

Третья часть Венской конвенции является самой обширной и состоит из пяти глав. В ней вводится понятие - «существенное нарушение договора» и дается его определение. Нарушение договора одной из сторон признается существенным, если вследствие этого другая сторона в значительной степени лишается того, на что могла бы рассчитывать на основании договора. Именно на этом основании одна сторона может заявить другой стороне посредством извещения о расторжении договора. Конвенция не предусматривает автоматического расторжения договора в силу самого факта его существенного нарушения (ipso facto avoidance), как это имело место в Гаагской конвенции 1964 г. (ст. 26; 30), поскольку такая возможность вела бы к неопределенности в понимании сторонами факта существования действительного договора.

Заключительная, четвертая часть Венской конвенции рассматривает вопросы о порядке присоединения к Конвенции, ее действии на территории государства, имеющего две и более территориальные единицы с самостоятельными системами гражданского права, об оговорках и др. Венская конвенция не затрагивает действие любого международного соглашения, которое уже заключено или может быть заключено и содержит положения, подобные положениям данной Конвенции. Она применяется к договорам, заключенным после ее вступления в силу на территории Договаривающихся государств, где стороны имеют свои коммерческие предприятия (ст. 100).

Кроме Венской конвенции важное значение в регулировании международной купли-продажи имеет Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, принятая 14 июня 1974 г. на дипломатической конференции в Нью-Йорке. 11 апреля 1980 г. одновременно с принятием Венской конвенции был принят Протокол об изменении Конвенции об исковой давности. Рад ее положений, прежде всего касающихся сферы действия, был приведен в соответствие с Венской конвенцией.

Конвенция об исковой давности определяет условия, при которых требования покупателя и продавца друг к другу, вытекающие из договора МКП или связанные с его нарушением, прекращением или недействительностью, не могут быть осуществлены вследствие истечения определенного периода времени. Такой период времени Конвенция именует сроком исковой давности (ст. 1).

Срок исковой давности прерывается возбуждением кредитором судебного (арбитражного) разбирательства, а также признанием должником до истечения срока исковой давности в письменной форме своего обязательства перед кредитором или частичным исполнением обязательства (например, уплата процентов). В результате, начинает течь новый четырехлетний срок исковой давности. Однако в любом случае такой срок истекает не позднее десяти лет со дня, когда началось его течение.

Проект Конвенции о международном финансовом лизинге был подготовлен в рамках Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) и был принят 26 мая 1988 г. на дипломатической конференции в Оттаве при участии 55 государств, в том числе и СССР. Россия присоединилась к Конвенции в 1998 г. Кроме того, 5 ноября 1998 г. вступил в силу Федеральный закон РФ «О лизинге» от 29 октября 1998 г., в котором есть ряд норм относительно международного финансового лизинга.

Оттавская конвенция определяет лизинг как единую трехстороннюю сделку, согласно которой одна сторона - лизингодатель (арендодатель) на основе спецификации другой стороны - лизингодержателя (арендатора) заключает договор с третьей стороной - поставщиком, по которому лизингодатель приобретает основное оборудование, средства производства и другое оборудование (далее - оборудование) на условиях, одобренных арендатором, и заключает с арендатором договор аренды, которому передается оборудование в пользование в обмен на арендные платежи (п. 1 ст. 1). В п. 2 этой же статьи выделяются основные характерные особенности лизинговой сделки:

а) арендатор определяет оборудование, выбирает поставщика, не полагаясь при этом на опыт и мнение арендодателя;

б) арендодатель приобретает имущество у поставщика в связи сдоговором о лизинге, который с ведома поставщика уже заключен или будет заключен между арендодателем и арендатором;

в) арендные платежи рассчитываются с учетом, в частности, амортизации всего или существенной стоимости оборудования.

Как видим, Оттавская конвенция исходит из определяющей роли арендатора в системе лизинговых отношений, который является инициатором всей сделки. Правда, из смысла п. 1-а ст. 8 инициатором сделки может быть и арендодатель, который по собственному усмотрению приобретает оборудование в качестве предмета будущего лизинга. Это обстоятельство влияет на объем ответственности арендодателя. Отметим, что содержание договора финансовой аренды, закрепленной в ст. 665 ГК РФ соответствует положениям Оттавской конвенции. Конвенция применяется к лизинговым операциям независимо от того, имеет ли арендатор право на покупку оборудования по истечении срока аренды, или имеет право продолжать пользование оборудованием на основе аренды, заключаемой на дополнительный срок.

Главное внимание в Конвенции уделено распределению ответственности между сторонами в случае ненадлежащего исполнения обязательства по лизингу. Конвенция преследует цель освобождения от ответственности арендодателя за поставленное оборудование (качество, сроки и пр.), исходя из того, что последний в лизинговой сделке имеет только финансовый интерес. Поэтому общий принцип ответственности заключается в том, что арендодатель не несет никакой ответственности перед арендатором за поставленное оборудование за исключением случая, когда арендатору нанесен ущерб в результате его обращения к компетенции арендодателя или в результате вмешательства арендодателя в выбор поставщика или оборудования (п. 1-а ст. 8)[7].

Этот принцип нашел отражение еще в двух положениях Конвенции. Во-первых, ст. 10 устанавливает, что обязанности поставщика по договору поставки имеют силу также и по отношению к арендатору, как если бы он являлся стороной такого договора и как если бы оборудование поставлялось непосредственно арендатору. Но поставщик не несет ответственности за одно и тоже упущение и перед арендодателем, и перед арендатором. Во-вторых, согласно п. 5 ст. 12 арендатор вправе предъявлять претензии к арендодателю за не поставку, задержку в поставке или поставку оборудования, не соответствующего договорным требованиям, только в случае, если это произошло в результате действия или бездействия со стороны арендодателя.

Если оборудование не поставлено или поставлено с просрочкой или не соответствует условиям договора поставки, права сторон договора лизинга сводятся к следующему (ст. 12): арендатор вправе отказаться от оборудования или расторгнуть договор аренды; арендодатель вправе исправить свое неисполнение поставкой оборудования, соответствующего договорным условиям; арендатор вправе задержать выплату арендных платежей до момента, когда арендодатель исправит свое неисполнение; если арендатор воспользовался своим правом на расторжение договора, то он имеет право получить обратно арендные платежи.

В случае неуплаты арендатором арендных платежей арендодатель вправе (ст. 13): взыскать причитающиеся ему просроченные платежи вместе с процентами и убытками; требовать досрочной выплаты будущих платежей или расторгнуть договор аренды и в этом случае вправе потребовать возврата имущества и возмещения ущерба. Однако при расторжении договора арендодатель не вправе требовать выплаты арендных платежей, срок исполнения которых не наступил, но их сумма может быть учтена при исчислении убытков.

В заключение отметим, что положения Оттавской конвенции, определяющие сферу ее действия, юридическую силу ее положений, во многом совпадают с Конвенцией о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Так, Оттавская конвенция так же, как и Конвенция 1980 г., применяется тогда, когда стороны до говора лизинга имеют свои коммерческие предприятия на территории разных договаривающихся государств, или когда договор лизинга регулируется правом одного из договаривающихся государств (ст. 3). Оттавская конвенция, будучи юридически обязательной в указанных случаях носит диспозитивный характер: стороны вправе договорится о неприменении всей Конвенции либо об исключении или изменении практически любого из ее положений (отдельные исключения даны в тексте Конвенции - ст. 5).

Договор международного факторинга. В последний день работы дипломатической конференции в Оттаве 26 мая 1988 г. была принята еще одна конвенция, подготовленная в рамках УНИДРУА - Конвенция по международным факторинговым операциям. В Конвенции содержатся унифицированные материально-правовые нормы, регулирующие международные факторинговые операции, и обеспечивающие баланс интересов всех ее участников.

Согласно Конвенции «договор по факторинговым операциям» - это договор, заключенный между одной стороной (поставщик по договору купли-продажи) и другой стороной (фирмой по факторинговым операциям, фактор), именуемой в дальнейшем цессионарием, в соответствии с которым поставщик может или должен уступить цессионарию обязательственные требования, вытекающие из договоров поставки, заключаемых между поставщиком и его заказчиками (дебиторами). При этом цессионарий должен взять на себя не менее двух из следующих обязанностей: а) финансирование поставщика (заем или досрочный платеж); б) ведение счетов по денежным требованиям, являющимся предметом уступки; в) предъявление к оплате дебиторских задолженностей; г) защиту от неплатежеспособности дебиторов (ст. 1).

Конвенция требует поставить в известность дебиторов об уступке дебиторских задолженностей, однако, не ставит действительность уступки в зависимость от согласия дебиторов. Более того, предусмотрено положение о приоритетности договора о факторинге. Уступка требования поставщиком может быть осуществлена несмотря на любое соглашение между поставщиком и дебитором, запрещающее такую уступку (ст. 6). Правда, при присоединении к Конвенции государство может сделать оговорку о неприменении этого правила, если на его территории дебитор имеет коммерческое предприятие (ст. 18).

В) негосударственное регулирование внешнеэкономических сделок ("контрактные условия", обычаи международной торговли - Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС-2000).

Инкотермс-2000 (International Commercial Terms, Incoterms) - это акт, в котором содержатся базисные условия поставок товаров. Впервые подобный акт был подготовлен и опубликован Международной торговой палатой в 1936 году. С тех пор Инкотермс обновлялся шесть раз - для приведения правил в соответствие с изменившимися условиями жизни и имущественного оборота, практикой международной торговли и интересами контрагентов[8].

Ранее велись споры относительно того, можно ли считать Инкотермс обычаем делового оборота. Согласно пункту 1 статьи 5 Гражданского кодекса РФ, "Инкотермс" - свод сложившихся и широко применяемых обычаев делового оборота. Торгово-промышленная палата вправе свидетельствовать торговые и портовые обычаи в Российской Федерации, что предусмотрено в пункте 3 статьи 15 Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации"[9]. И в 2001 году Торгово-промышленной палатой России правила Инкотермс были признаны торговым обычаем. Это имеет большое значение, поскольку в ряде статей Гражданского кодекса РФ есть прямые ссылки на обычаи делового оборота, если отношения сторон не определены нормами законодательства и условиями связывающего стороны обязательства.

Инкотермс-2000 содержит 13 базисных условий поставок. Эти условия представляют собой наиболее часто встречающиеся в международной торговле условия договоров купли-продажи товаров. При этом следует подчеркнуть, что под товарами здесь подразумеваются только "материальные товары", исключая "нематериальные", такие как компьютерное программное обеспечение, информация и т.д.

Каждое базисное условие имеет в Инкотермс свое полное и сокращенное название, которое состоит из сочетания трех латинских букв (например, FCA, FOB, SIF). В Инкотермс-2000 все базисные условия для облегчения понимания и применения разделены на четыре группы в зависимости от распределения обязанностей между продавцом и покупателем: "Е", "F" "С" и "D". Объем обязанностей продавца последовательно увеличивается от базисных условий группы "Е" и становится максимальным в базисных условиях группы "D". Например, базисное условие группы "Е" EXW (EX Works (франко-завод)) возлагает на продавца обязанность предоставить покупателю товары на собственной территории продавца.

Базисные условия группы "F" (FCA, FOB, FSA) возлагают на продавца обязанность доставить груз перевозчику, выбранному покупателем.

Базисные условия группы "С" (CFR, CIF, CPT, CIP) предполагают обязанность продавца заключить договор перевозки, но без принятия на себя риска случайной гибели или повреждение товара. При этом продавец отвечает за перевозку груза, но не за его утрату, повреждения, а также не несет дополнительных расходов, возникших после отправления товара.

Обязанность продавца нести все расходы и риски при доставке товара в страну назначения предполагается только в базисных условиях группы "D" (DAF, DES, DSQ, DDU, DDP)

Каждое базисное условие, в свою очередь, содержит краткую характеристику и 10 позиций, по которым распределены обязанности продавца (п.А.1-А.10) и обязанности покупателя (п.Б.1-Б.10). Стороны договора купли-продажи, включая одно из базисных условий поставки товаров в свой договор, принимают тем самым на себя, если иное не предусмотрено в договоре, все обязанности, которые закреплены в Инкотермс применительно к данному базисному условию. Приведем эти данные в таблице:

Ограничения применения терминов Инкотермс

Необходимо отметить, что перечень обязанностей сторон, предусмотренный в базисных условиях, не исчерпывает весь спектр вопросов, которые должны быть согласованы сторонами в договоре купли-продажи товаров. В частности, Инкотермс не регулирует следующие вопросы:

а) переход права собственности на товар. Базисные условия определяют только момент перехода рисков случайной гибели или повреждения товаров. Может сложиться ситуация, когда моменты перехода права собственности и рисков от продавца покупателю будут различны. Стороны должны учитывать это обстоятельство и четко указывать в договоре момент перехода права собственности на товар. Если в договоре этот момент не будет урегулирован, то вопрос будет решаться по нормам применимого к договору права. Так, если применимым будет российской право, то право собственности на товар будет считаться перешедшим к покупателю с момента, когда поставщик передал покупателю товар. Однако в договоре стороны могут предусмотреть, например, что право собственности на переданный покупателю товар сохраняется за продавцом до оплаты товара или наступления иных обстоятельств. В этом случае покупатель не сможет до перехода к нему права собственности отчуждать товар или распоряжаться им;

б) условия договора (договоров) перевозки и страхования. В базисных условиях лишь указывается на то, какой стороной и какие соглашения должны быть заключены. При этом все иные отношения, связанные с перевозкой товаров и их страхованием, должны быть урегулированы в специально заключенных договорах перевозки и страхования соответственно. Однако необходимо отметить, что договоренность сторон использовать определенный термин имеет значение для вышеназванных договоров (например, согласившись на условия CFR или CIF, продавец не может выполнить доставку иным видом транспорта, кроме морского или внутреннего водного);

в) способ платежа и порядок расчетов;

г) нарушение договора и последствия нарушений;

д) освобождение от ответственности какой-либо из сторон в определенных ситуациях. Сторонам целесообразно предусмотреть в договоре основания освобождения от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей, в частности, в случае наступления чрезвычайных и непредотвратимых обстоятельств (форс-мажор);

е) способы обеспечения исполнения обязательств.

Таким образом, правила, закрепленные в Инкотермс, носят лишь вспомогательный характер. Стороны договора купли-продажи по своей воле могут включить в текст договора условие о применении к их взаимоотношениям Инкотермс или какого-либо из его отдельных правил с целью избежать регламентации в тексте договора вопросов, связанных с распределением транспортных расходов, расходов по страхованию товара и т.п.[10].

Коллизионные вопросы внешнеэкономических сделок. Принцип автономии воли сторон во внешнеэкономическом договоре.

Коллизионное право большинства государств позволяет сторонам внешнеэкономической сделки подчинить ее избранному ими компетентному правопорядку.

Право сторон на выбор является выражением общепризнанного положения об «автономии воли» сторон которая понимается как возможность для сторон устанавливать по своему усмотрению содержание договора, его условия, разумеется, в пределах, установленных правом. Эта возможность распространяется и на выбор права, если договор осложнен иностранным элементом. В результате «автономия воли» выступает в качестве формулы прикрепления (коллизионного принципа), которая занимает главенствующие позиции во внешнеэкономических обязательствах. «Автономия воли» как коллизионная формула прикрепления (lex voluntatis) получила свое закрепение в законодательстве многих зарубежных стран (законы о международном частном праве Австрии, Венгрии, Польши, Турции, Германии, Чехословакии, Швейцарии, Югославии, Закон о международных хозяйственных договорах Китая 1985 г., Гражданский кодекс Вьетнама 1995 г. и др.).

«Автономия воли» как способ выбора права, компетентного регулировать внешнеэкономические обязательства, закреплен и во всех международных договорах, касающихся данного вопроса. Это - Кодекс Бустаманте, Гаагская конвенция о праве, применимом к международной купле-продаже товаров, 1955 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к агентским соглашениям, 1978 г., Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, 1980 г., Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров, 1986 г., Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности (СНГ), 1992 г., Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам, 1994 г. и др. Все это свидетельствует, что воля сторон имеет решающее значение при выборе правопорядка, компетентного определять их права и обязанности по сделке[11].

Если коллизионный принцип «автономии воли» является универсальным, то в отношении конкретного его применения существует немало различий и в национальном праве разных государств, и в международных договорах. Прежде всего возникает вопрос о форме выражения воли сторон о выборе права.

Стороны могут непосредственно в тексте договора предусмотреть оговорку о подчинении своих обязательств правопорядку определенного государства при заключении договора либо решить этот вопрос в отдельном соглашении, например, при передаче спорного дела в арбитраж. В этом случае говорят о прямо или явно выраженной воле сторон - expresses verbis.

Но в жизни стороны не так часто пользуются своим правом. В таком случае законы ряда государств и международные договоры предусматривают возможность использовать молчаливо выраженную волю сторон, то есть когда из содержания сделки и обстоятельств, сопутствующих ее совершению, следует, что стороны имели ввиду подчинить свое обязательство праву какого-либо государства. Однако применение молчаливо выраженной воли сторон возможно только тогда, когда нет сомнений в ее содержании. На это указывают различные правовые акты: «указание должно быть прямо выражено или же недвусмысленно вытекать из положений договора» (ст. 2 Гаагской конвенции 1955 г.); соглашение о выборе права «должно быть явно выражено или прямо вытекать из условий договора и поведения сторон, рассматриваемых в совокупности» (ст. 7 Гаагской конвенции 1986 г.); «стороны могут выбрать право и молча, если в силу обстоятельств нет сомнений о волеизъявлении» (§ 9 чехословацкого Закона о международном частном праве и процессе 1963 г.); «выбор права должен быть определенным или вытекать из договора или обстоятельств» (ст. 116 швейцарского Закона о международном частном праве 1987 г.) и др.

Рассматриваемый круг вопросов связан не только с пределами «автономии воли». Он имеет более широкое значение. Он устанавливает пределы обязательственного статута, то есть права, компетентного регулировать обязательства, вытекающие из внешнеэкономической сделки, независимо от того, избран компетентный правопорядок соглашением сторон либо установлен посредством других коллизионных привязок. Обязательный статут - это совокупность норм подлежащего применению права, регулирующих содержание сделки, ее действительность, порядок исполнения, последствия неисполнения, условия освобождения сторон от ответственности. Следовательно, рассматриваемый круг вопросов касается содержания обязательственного статута в целом. В этом качестве он определяет и пределы «автономии воли».

Ограничение «автономии воли» связано с общепризнанным институтом международного частного права - оговоркой о публичном порядке. Избранное сторонами право не будет применяться, если его применение приведет к нарушению публичного порядка Российской Федерации. Есть еще одно ограничение, связанное с правом государства, с которым сделка имеет наиболее тесную связь. Это будет рассмотрено ниже.

В случае если отсутствует соглашение сторон о подлежащем применению праве, или если из договора или из сопутствующих обстоятельств не ясно, какому праву стороны намеревались подчинить свои правоотношения.

4. Договор международной купли-продажи товаров: понятие, форма, содержание и структура договора, порядок заключения, основные условия договора.

Если сторона имеет более одного коммерческого предприятия, то во внимание принимается коммерческое предприятие, с которым договор имеет наиболее существенную связь. Ни национальность сторон, ни их гражданский или торговый статус не принимаются во внимание при решении вопроса о применимости Венской конвенции. Факт места нахождения сторон в разных государствах должен быть закреплен в договоре купли-продажи или вытекать из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами. Отметим несколько положений, связанных с особенностями применения Венской конвенции.

3. Венская конвенция понимает «товар», который является предметом купли-продажи, как определенную материальную вещь, а не право. Эти вещи могут иметь как родовые признаки, так и индивидуальные. Товары могут существовать в момент заключения договора или должны быть произведены в будущем. Покупатель (заказчик) вправе поставить материалы для изготовления товара. Поэтому Конвенция проводит разграничение между договором МКП товара, изготавливаемого из «давальческого» сырья, который регулируется Конвенцией, и договором подряда, который Конвенцией не регулируется: договоров на поставку товаров, подлежащих изготовлению, считается до говором купли-продажи, если сторона, заказывающая товар не берет на себя обязанность поставить «существенную части материалов, необходимых для изготовления или производстве таких товаров» (п. 1 ст. 3).

4. Из сферы действия Конвенции исключен по различны» причинам целый ряд товаров (ст. 2):

а) товары для личного семейного или домашнего пользования, что связано с имеющимся в большинстве стран законодательством о защите потребителей, нормы которого в большинстве случаев носят императивный характер;

б) товары, проданные с аукциона, в связи с тем, что при их продаже руководствуются специально разработанными аукционными правилами;

в) товары, подлежащие принудительной продаже в силу закона (например, исполнительное производство);

г) другие специфические товары (фондовые бумаги, акции, обеспечительные бумаги, оборотные документы, деньги, суда водного и воздушного транспорта, суда на воздушной подушке, электроэнергия).

5. Наконец, применение Конвенции ограничено и по кругу вопросов. Не все вопросы, связанные с куплей-продажей, решаются в ней. Согласно ст. 4 Конвенция регулирует «только заключение договора купли-продажи и те права и обязанности продавца и покупателя, которые возникают из такого договора». Эти две группы отношений соответственно регулируются частью II «Заключение договора» и частью III «Купля-продажа товаров». Именно эти части являются сердцевиной, основной содержательной частью Конвенции. Две другие части (I и IV) решают главным образом вопросы, связанные с функционированием Конвенции как международного договора.

Кроме того, дополнительно Конвенция перечисляет вопросы, к которым она не применяется: а) действительность самого договора или каких-либо из его положений или любого обычая; б) последствия, которые может иметь договор в отношении права собственности на проданный товар; в) ответственность продавца за причиненные товаром повреждения здоровья или смерть какого-либо лица.

Следовательно, Конвенция регулирует порядок заключения договора МКП (оферту, акцепт, момент заключения договора), права и обязанности сторон по договору МКП, переход рисков случайной гибели или повреждения товара, ответственность сторон за неисполнение своих обязательств, освобождение от ответственности.

Оферта вступает в силу с момента получения ее адресатом и может быть отзывной и безотзывной. Нельзя отозвать оферту, если в ней указывается определенный срок для акцепта (согласие заключить договор) или адресат оферты рассматривал оферту как безотзывную. После рассмотрения оферты адресат оферты должен ее акцептовать, сделав определенное заявление, или совершить определенные действия, свидетельствующие о согласии с офертой. Молчание или бездействие само по себе акцептом не являются.

Акцепт должен содержать лишь согласие с офертой и не вносить какие-либо встречные предложения, в противном случае это будет считаться отклонением оферты. Согласие на заключение договора, в котором предлагаются новые условия, не является акцептом, а рассматривается как новая оферта. Договор считается заключенным в момент, когда акцепт оферты вступает в силу, т. е. с момента получения акцепта оферентом по адресу коммерческого предприятия или по его месту жительства.

Обязанности продавца. Согласно Венской конвенции продавец обязан поставить в определенное место в определенные сроки товар, соответствующий требованиям договора и Конвенции, передать относящиеся к нему документы и передать право собственности на товар (ст. 30).

Конвенция различает поставку с использованием перевозчика и без использования перевозчика. Если договор купли-продажи предусматривает перевозку товара, то обязательства продавца считаются выполненными с соответствующим переходом рисков утраты или повреждения товара на покупателя в месте нахождения и в момент сдачи товара первому перевозчику. В другом случае товар должен представляться покупателю в согласованном с продавцом месте, где в момент заключения договора находилось коммерческое предприятие продавца. Документы, относящиеся к товару, продавец обязан передать в срок, в месте и в форме, предусмотренным договором.

Обычно стороны договора согласовывают вопросы качества товара в самом договоре. Но если это не оговорено в договоре, то продавец обязан поставить товар, пригодный для тех целей, для которых товар такого же описания обычно используется. Если же в договоре прямо или косвенно указана конкретная цель, для которой будет использован товар, то продавец при поставке товара должен также учитывать и эти конкретные цели.

Товар не будет считаться поставленным в соответствии с договором, если продавец поставил товар с определенным обременением, связанным с притязаниями или правами на товар со стороны третьих лиц. Таким образом, в обязанность продавца помимо фактической поставки товара входит обязанность предварительно проинформировать покупателя о необходимости принятия товара, о существующих или возможных притязаниях третьих лиц на товар. При согласии покупателя принять товар, обремененный таким правом, продавец может осуществить поставку.

Обязанности покупателя. В обязанности покупателя по Венской конвенции входят уплата цены за товар и принятие поставки в соответствии с требованиями договора (ст. 53).

Обычно обязательство покупателя относительно места и времени осуществления платежа указывается в договоре. Но если в договоре купли-продажи отсутствуют такие положения, то покупатель обязан: уплатить цену за товар продавцу в месте нахождения его коммерческого предприятия или в месте передачи товара. Причем покупатель обязан уплатить цену за товар в момент передачи продавцом в распоряжение покупателя либо самого товара, либо товарораспорядительных документов, если не установлен какой-либо конкретный срок для уплаты цены.

При уплате цены покупатель также должен принимать во внимание и условие о переходе риска утраты и повреждения товара. Если утрата или повреждение товара имеет место после того, как риск перешел на покупателя, то последний не освобождается от обязанности уплатить цену. Особое значение в этом случае имеет установление момента перехода риска с продавца на покупателя. Например, при наличии в договоре условия о перевозке товара риск утраты или повреждения определяется в момент передачи товара первому перевозчику для покупателя.

Предвидимое нарушение договора. Согласно этому положению стороны имеют право приостановить исполнение своих обязательств по договору, если после заключения договора становится ясно, что другая сторона не исполнит значительной части своих обязательств. В этом случае при наличии условий возможного «существенного» нарушения договора потерпевшая сторона вправе заявить о его расторжении.

Ответственность сторон. Конвенция уделяет много внимания ответственности сторон за неисполнение своих обязательств (независимо от того, полное неисполнение или частичное неисполнение). Отметим наиболее важные, концептуальные положения.

1. Конвенция исходит из понимания ответственности как особого вида правоотношений, которые возникают между сторонами существующего правоотношения, если они нарушили свои первоначальные обязательства. То есть Конвенция отступает от весьма распространенного в нашей доктрине понимания юридической ответственности как санкции, применяемой к стороне, нарушившей свои обязанности.

Исходя из такого понимания, ответственность не выделена в отдельную главу, ее правила помещены соответственно в главах, регулирующих обязанности продавца или покупателя, и называются «средства правовой защиты в случае нарушения договора» в одном случае продавцом, в другом - покупателем. В качестве средств правовой защиты выступают дополнительные права, которые возникают у покупателя, если продавец не выполнил свои обязанности по договору, и наоборот, дополнительные права возникают у продавца, если покупатель не выполнил свои обязанности. Причем, каким дополнительным правом воспользоваться для защиты своих интересов, прежде всего решает потерпевшая сторона (ряд условий применения конкретного дополнительного права определен самой Конвенцией). У другой стороны, которая не выполнила свои обязанности, возникают при этом дополнительные обязанности выполнить требования потерпевшей стороны.

2. Система дополнительных прав построена на четырех основополагающих правилах:

а) первое правило исходит из принципа реального исполнения обязательств. Как продавец, так и покупатель при неисполнении своим контрагентом обязанностей по договору могут воспользоваться мерами, стимулирующими к реальному исполнению договора. Например, покупатель может потребовать от продавца замены товара (п. 1 ст. 46) или исправления несоответствия товара условиям контракта (п. 3 ст. 46), предоставить определенный срок для исполнения обязанностей (п. 2 ст. 47) или исправить несоответствие товара за свой счет с отнесением расходов на продавца. Продавец, в свою очередь, имеет право также установить срок разумной продолжительности для исполнения покупателем своих обязанностей;

б) второе правило исходит из принципа возможности расторжения договора. Однако потерпевшая сторона вправе заявить о расторжении договора лишь тогда, когда неисполнение обязательств другой стороной является существенным нарушением договора. Причем, если сторона потребовала реального исполнения обязательств и назначила дополнительный срок, то неисполнение обязательств в этот дополнительный срок автоматически превращается в существенное нарушение договора;

в) третье правило касается возмещения убытков: независимо от того, каким защитным правом воспользовалась потерпевшая сторона, она имеет право требовать возмещения убытков (ст. 74-76). Под убытками Конвенция понимает как реальный ущерб, который был причинен продавцу (покупателю) неисполнением обязательств другой стороной, так и упущенная выгода (ст. 74). Обычно убытки составляют разницу между договорной ценой по неисполненной сделке и ценой по другой, совершенной взамен, сделки. Также учитываются любые дополнительные убытки. Если сторона не совершала взамен другой сделки, то убытки могут составить разницу между договорной ценой и текущей рыночной ценой на данный товар на момент расторжения договора.

Если сторона допустила просрочку в уплате суммы денег, то другая сторона дополнительно к возмещению всех убытков имеет право на проценты с просроченной суммы (ст. 78);

г) четвертое правило касается оснований ответственности: ответственность возникает в силу самого факта неисполнения обязательств по договору, что соответствует давно сложившемуся в мировой практике принципу ответственности без вины в сфере предпринимательской деятельности (этот принцип зафиксирован и в ГК РФ - п. 3 ст. 401).

Конвенция предусматривает единственное основание освобождения от ответственности, которое по своему смыслу является непреодолимой силой или форс-мажором. Правда, сама Конвенция ни тем, ни другим термином не пользуется. Согласно ст. 79 сторона не несет ответственности за неисполнение обязательства, если докажет, что оно было вызвано «препятствием вне ее контроля» и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора, и если докажет, что не смогла избежать или преодолеть это препятствие (ст. 79).

Следовательно, Конвенция исходит из презумпции ответственности стороны, не выполнившей свои обязательства, и только тогда, когда сама сторона докажет, что неисполнение было вызвано «препятствием вне ее контроля», она может быть освобождена от ответственности.

Действие положений Венской конвенции на территории России можно рассматривать как еще один шаг в направлении интегрирования ее экономики в мировую систему путем приведения законодательства России в соответствие с общепринятыми международно-правовыми нормами, которые должны соблюдать российские предприниматели во внешнеэкономической деятельности.

Кроме Венской конвенции важное значение в регулировании международной купли-продажи имеет Конвенция об исковой давности в международной купле-продаже товаров, принятая 14 июня 1974 г. на дипломатической конференции в Нью-Йорке. 11 апреля 1980 г. одновременно с принятием Венской конвенции был принят Протокол об изменении Конвенции об исковой давности. Ряд ее положений, прежде всего касающихся сферы действия, был приведен в соответствие с Венской конвенцией.

В Конвенции установлен единый срок исковой давности четыре года. По общему правилу течение срока исковой давности начинается со дня возникновения права на иск (п. 1 ст. 9). Для некоторых требований Конвенция конкретизирует момент возникновения права на иск: право на иск, вытекающий из нарушения договора МКП, возникает в день, когда имело место такое нарушение; право на иск, вытекающий из дефекта или иного несоответствия товара договорным условиям, возникает в день фактической передачи товара покупателю или его отказа от принятия товара; право на иск, вытекающее из обмана, возникает в день, когда обман был или разумно мог быть обнаружен (ст. 10); право на иск, вытекающий из гарантий, возникает в день, когда покупатель уведомил продавца о факте несоответствия, однако не позднее срока окончания действия гарантии (ст. 11) и некоторые другие. Срок исковой давности прерывается возбуждением кредитором судебного (арбитражного) разбирательства, а также признанием должником до истечения срока исковой давности в письменной форме своего обязательства перед кредитором или частичным исполнением обязательства (например, уплата процентов). В результате, начинает течь новый четырехлетний срок исковой давности. Однако в любом случае такой срок истекает не позднее десяти лет со дня, когда началось его течение.

Последствия истечения срока исковой давности принимаются во внимание судом (арбитражем) только по заявлению стороны, участвующей в процессе (ст. 24).

Задача 1.

Сторонами спора, рассмотренного в Международном коммерческом суде при Торгово-промышленной палате РФ, являлись российская фирма и предприятие из государства, не являющегося участником Венской конвенции о договорах международной купли - продажи товаров 1980 г. В заключенном сторонами контракте купли - продажи отсутствовало условие о применимом праве.

Вопросы к задаче:

Какая коллизионная норма используется в российском праве в тех случаях, когда стороны контракта купли - продажи не договорились о подлежащем применению праве? Как обосновать возможность регулирования отношений сторон по контракту, из которого возник данный спор, предписаниями Венской конвенции 1980 г.?

Решение

1. В соответствии со статьей ст. 1211 ГК РФ при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Следовательно, с учетом обстоятельств дела и существа дарения в каждом случае необходимо определить конкретное место, с которым договор более всего связан. Таким местом, если из закона, обстоятельств дела или существа договора не следует иное, является место жительства физического лица или место деятельности организации - стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (п. 2 ст. 1211 ГК РФ).

В силу ст.28 Закона "О международном коммерческом арбитраже"[12] МКАС разрешает спор в соответствии с такими нормами материального права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора. Таким образом, вопрос о выборе права решается на основе принципа, который в доктрине получил наименование автономии воли сторон. Этот принцип нашел свое выражение и в ст. 1211 ГК РФ. В российском законодательстве не предусмотрено прямых ограничений автономии воли.

Обычно избирается право страны одного из контрагентов. Не исключается также выбор права третьей страны. В п.1 ст.28 Закона "О международном коммерческом арбитраже" предусмотрено, что любое указание на право или систему какого-либо государства должно толковаться как непосредственно отсылающее к материальному праву этого государства, а не к его коллизионным нормам. Тем самым исключаются последующие отсылки к материальному праву другого государства, то есть применение так называемой обратной отсылки или отсылки к праву третьей страны.

2. Стороны могут договориться о применении к их отношениям не только норм права, содержащихся в законах и подзаконных актах соответствующего государства, но и обычаев. В ст.9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года содержится прямое указание на этот счет: "Стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих взаимных отношениях. При отсутствии договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение к их договору или его заключению обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли".

Задача 2.

Заключенный в 2003 г. внешнеторговый контракт купли-продажи товаров предусматривал поставку российской организацией германской фирме партии промышленных товаров. Поскольку товар поставлен не был, несмотря на неоднократные обращения покупателя, последний купил аналогичный товар у других поставщиков по ценам, значительно более высоким, чем предусмотренные контрактом. После этого германская фирма обратилась с иском в Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате РФ с требованием возместить ей разницу между контрактной ценой и ценой по сделке, заключенной взамен.

Вопросы к задаче:

Каким правом при рассмотрении спора будет руководствоваться арбитражный суд? Вправе ли требовать покупатель взыскание разницы между договорной ценой и ценой по сделке, совершенной взамен? Какое решение должен принять арбитражный суд?

Решение

1. Согласно п. 1 (а) ст. 1 Венской конвенции 1980 г. она применяется к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах, когда эти государства являются договаривающимися государствами. Поскольку коммерческие предприятия истца и ответчика находятся соответственно в России и Германии и эти государства являются участниками этой Конвенции, ее положения подлежат применению при рассмотрении данного спора.

В соответствии с п. 2 ст. 7 Венской конвенции 1980 г. вопросы, относящиеся к предмету регулирования Конвенции, которые прямо в ней не разрешены, подлежат, в частности, разрешению в соответствии с правом, применимым в силу норм международного частного права.

Арбитражный суд, будет руководствоваться подп. 1 п. 3 ст. 1211 ГК РФ, и применит к контракту субсидиарно российское право как право страны продавца в договоре купли-продажи.

2. В праве. Как следует из п. 1 ст. 524 ГК РФ, если в разумный срок после расторжения договора вследствие нарушения обязательства продавцом покупатель купил у другого лица по более высокой, но разумной цене товар взамен предусмотренного договором, покупатель может предъявить продавцу требование о возмещении убытков в виде разницы между установленной в договоре ценой и ценой по совершенной взамен сделке.

3. Арбитражный суд должен принять решение об удовлетворении иска в пользу германской фирмы.

Список используемой литературы

Международные правовые акты:

1. Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) // Сборник документов. – М.: Международное частное право, 2004.

2. Конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров (Гаага, 22 декабря 1986 г.) // Сборник документов. – М.: Международное частное право, 2004.

Нормативно-правовые акты:

3. Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 г. // Российская газета. – 1993. – № 237. – от 25 декабря.

4. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая, от 30 ноября 1994 г. № 51-ФЗ. (изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.

5. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая, от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ. (изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 1996. - № 5. - Ст. 410.

6. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья, от 26.11.2001 № 146-ФЗ (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 2001. - № 49. - Ст. 4552.

7. Федеральный закон РФ от 8 декабря 2003 г. "Об основах государственном регулировании внешнеторговой деятельности" (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 2003. - № 50. – Ст. 4850.

8. Федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ г. «О таможенном регулировании в Российской Федерации» (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. – 1998. - № 16. – Ст. 1798.

9. Федеральный закон РФ от 19 июля 1998 г. "О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами" (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 30. - Ст. 3207.

10. Закона РФ от 7 июля 1993 г. № 5340-1 "О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации" (с изм. и доп.) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - № 33. - Ст. 1309.

11. Закон РФ от 07.07.1993 № 5338-1 "О международном коммерческом арбитраже" (с изм. и доп.) // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - № 32. - Ст. 1240

Специальная литература:

12. Богоуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юристъ, 2014. – 536 с.

13. Звеков В. П. Международное частное право. - М.: Инфра-М, 2013. – 485 с.

14. Международное частное право / Под ред. Г. К. Дмитревой. – М.: Проспект, 2012. – 667 с.

15. Прокушев Е. Ф. Внешнеэкономическая деятельность. – М.: ИВЦ «Маркетинг», 2014. – 486 с.

16. Семенов К. А. Международные экономические отношения. – М.: Гайдарика, 2015. – 520 с.

17. Шевцов П.В. Инкотермс-2000: международные и внутренние договоры // Главбух. – 2010. – № 2. – С. 37-43.

[1] Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 32. - Ст. 3301.

[2] Собрание законодательства РФ. – 2003. - № 50. – Ст. 4850.

[3] Международное частное право / Под ред. Г. К. Дмитревой. – М.: Проспект, 2012. – С. 338.

[4] Собрание законодательства РФ. – 1998. - № 16. – Ст. 1798.

[5] Собрание законодательства РФ. - 1998. - № 30. - Ст. 3207.

[6] Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (Вена, 11 апреля 1980 г.) // Сборник документов. – М.: Международное частное право, 2014.

[7] Прокушев Е. Ф. Внешнеэкономическая деятельность. – М.: ИВЦ «Маркетинг», 2015. – С. 229.

[8] Шевцов П.В. Инкотермс-2000: международные и внутренние договоры // Главбух. – 2010. – № 2. – С. 12

[9] Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - № 33. - Ст. 1309.

[10] Звеков В. П. Международное частное право. - М.: Инфра-М, 2013. – С. 378.

[11] Международное частное право / Под ред. Г. К. Дмитревой. – М.: Проспект, 2012. – С. 347.

[12] Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - № 32. - Ст. 1240