История формирования и развития романо-германского права.

Романо-германская правовая семья имеет длительную исто­рию, своими корнями уходящую в средневековье. Свое истори­ческое начало она берет в Древнем Риме, поскольку ее истоки

находятся в римском праве. Это отличает данную правовую се­мью от других существующих правовых семей.

По поводу времени формирования романо-германского права существуют разные точки зрения. Одни авторы считают, что ро­мано-германское право сформировалось в XII—XIII вв. в эпоху Возрождения, когда началось изучения римского права в рамках европейских университетов (Р. Давид). Этот период можно назвать периодом доктринальной разработки и обоснования романо-герман­ского права. Другие же авторы считают, что романо-германское право сформировалось в континентальной Европе в XVIII—XIX вв. (С.С.Алексеев), т.е. по сути, французская кодификация ознамено­вала формирование романо-германской правовой системы.

Существует мнение, согласно которому для объективного изу­чения романо-германского права его рассмотрение необходимо начинать с периода, предшествовавшего непосредственному формированию данной правовой семьи, т.е. до XII—XIII вв. (М.Н. Марченко). Для объективного изучения процесса формиро­вания и становления романо-германского права данный подход является обоснованным.

В своем развитии романо-германское право прошло длитель­ный путь. Условно можно выделить несколько основных перио­дов в его формировании и развитии.

Период, предшествующий непосредственному формированию романо-германского права, охватывает отрезок времени, на про­тяжении которого шел процесс накопления соответствующего материала и создания предпосылок для формирования единой правовой системы. До XIII в. существовали элементы этой систе­мы, не связанные между собой, ставшие затем его фундаментом. Основными составляющими в будущем основы романо-германско­го права считаются, прежде всего, римское право, а также обыч­ное право и законы варваров.

Прежде всего, это положения классического римского права. Как известно, римское частное право оформилось на протяжении первых веков нашей эры (I—III вв.) как логически взаимосвязан­ная правовая система, которая стала правовой-основой функцио­нирования и существования Римской империи, вплоть до ее распа­да (476 г.). В период с V по VIII вв. на территории Западной

римской империи снова римское право стало основой правового регулирования. Это считается повторным возрождением римского права, основные положения которого содержались в компиляции Юстиниана, т.е. Кодексах, Дигестах, Институциях, опубликован­ных с 529 по 534 гг., дополненных серией новелл в 506 г., и т.д.

Характер устойчивости римского права, т.е. его сохранение и функционирование после полного распада Римской империи, объясняется казуистическим характером его норм, которые были рассчитаны на разрешение конкретных споров без содержания большого теоретического обобщения. Даже появившиеся разроз­ненные варварские королевства, наряду с обычаями, продолжали использовать положения римского права.

Кроме того, устойчивость положений римского права объясня­ется тем, что оно было правом частных лиц, направленным на регулирование сферы взаимоотношений, прежде всего, между частными лицами.

Следующим компонентом, который заложил основу формиро­вания романо-германского права, стало обычное право, напри­мер, обычаи германских племен, расселившихся на территории бывшей Западной Римской империи.

Как отмечает Г. Дж. Берман, в Европе вплоть до второй поло­вины XI в. основные черты обычного права были племенными и местными с некоторыми феодальными элементами. Родовые связи продолжали представлять собой первичные определения и первоочередную гарантию правового статуса человека. Сборники законов, которые время от времени издавали короли и в которых излагались обычаи, не были законодательством р современном понимании слова¹. Таким образом, обычное право до рецепции римского права считалось господствующим правом на европей­ской территории. Это объясняется отсутствием централизован­ной государственной власти и, соответственно, централизованной правовой системы на данной территории.

Также в эпоху варварских королевств регулирование отноше­ний внутри германских племен, наряду с положениями римского права, строилось на обычном праве. Германское обычное право

стало вторым по важности источником всей европейской юриди­ческой культуры. В условиях ранней государственности обычное право германцев было записано и частично кодифицировано. Эти письменные своды получили название варварских правд, извест­ные как законы варваров. Они были созданы под влиянием рим­ского права. Значительное место в них заняли выдержки из королевских капитуляриев и эдиктов, многие из которых или ме­няли нормы обычного права, зафиксированного в других разделах правд, или санкционировали государственное применение писа­ного права. Одной из ранних и классических правд считается Салический закон, принятый франками. Его самая ранняя часть относится к концу V в. (486—496).

Таким образом, после распада Римской империи и нашествия варваров, они принесли с собой обычаи отдельных племен и народ­ностей и языческие нормы. Кроме того, начиная с VI в., на терри­тории нынешних европейских стран применялись разнообразные законы германских, славянских, нордических и иных племен — за­коны варваров, которые не были согласованными, систематизиро­ванными и всеобщими. Эти законы были направлены на регулиро­вание отношений в отдельных городах-государствах.

Усиление государственных институтов и влияния власти на общественную жизнь сопровождалось возрастанием роли законодательства. Только за годы правления Карла Великого было издано около 200 капитуляриев — актов короля, адресован­ных населению, должностным лицам, церкви, регулировавших су­дебные и административные дела, семейные отношения, а также вопросы религиозных и церковных учреждений. Процесс созда­ния этих законов продолжался до XII в.

Период непосредственного формирования романо-германского права начался в XII в. и продолжился в эпоху Возрождения, оз­наменовавшей возрождение интереса к праву, символизировав­шей собой обращение к правовому наследию античности. Лишь в эпоху Возрождения появились условия для рецепции классичес­кого римского права. Этот период продолжался до XVIII в.

Характеризуя этот период развития романо-германского права семьи, Р. Давид писал, что новое общество вновь осознало необ­ходимость права; оно начало понимать, что только право может обеспечить порядок и безопасность. В это же время идеал хри­стианского общества, основанного на милосердии, был отброшен; стали отказываться от идеи создания на земле града божьего. Сама церковь, признав это, стала более отчетливо различать религиозное общество — общество верующих, и светское обще­ство, суд совести и правосудие¹.

Говоря об особенностях становления и развития романо-гер­манского права вообще, и в рассматриваемый период в частности, следует особо подчеркнуть, что, в отличие от общего права, оно не является результатом расширения, усиления и централизации королевской или иной власти. Романо-германское право изначаль­но набрало силу и развивалось без тенденций усиления централи­зации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Романо-германское право формировалось на европейском континенте как раз в то время, когда расположенные на нем го­сударства не только не были объединены друг с другом в единое целое, но когда сама идея о создании такого объединения каза­лась неосуществимой. Его фундаментом с самого начала служила общность культуры и традиций западноевропейских стран.

Как отмечает А.Х. Саидов, в новых условиях, когда стали по­пулярными идеи разума, справедливости и гуманизма, ощуща­лась острая потребность в устойчивом порядке, защите интере­сов частных лиц от государства. Именно таким средством стало право, т.е. романо-германская правовая семья возникла не как продукт деятельности государственной власти, а как продукт культуры, независимый от политики².

Преподавание римского права в университетах является весьма важной вехой формирования романо-германского права. Процесс изучения права характеризовался, прежде всего, тем, что в университетах преподавались методы, позволяющие созда­вать справедливые нормы. Право рассматривалось как прообраз социальной организации общества, изучалась связь права с рели­гией, философией и моралью. Иными словами, право преподава- лось не в качестве позитивного, фактического права. Оно стало

¹ Давид Р., Жоффре-Спинози К. Основные правовые системы современности. — М.: Междунар. отн., 1998. — С. 32.

² Саидов А.Х. Сравнительное правоведение: (основные правовые системы современ­ности): Учебник / Под ред. В.А. Туманова. — М.: Юристъ, 2000. — С. 155.

играть роль противовеса несовершенству существующих местных обычаев.

Влияние университетского права на практику поддерживалось при помощи такого приема: в случаях сомнения суды имели пра­во переслать материалы спорного дела на тот или иной юриди­ческий факультет, который выносил свое заключение, которое фактически было судебным решением.

В XII—XIII вв. рецепция римского права происходила в форме изучения, комментирования и толкования положений кодекса Юс­тиниана и сочинений классических римских юристов. В то же время имело место и применение норм римского права, в основном в тех случаях, когда потребности торгового оборота не могли быть удов­летворены путем использования норм обычного германского права.

Наряду с изучением и попытками частичного внедрения в практику римского права значительное внимание в этот период уделялось каноническому праву. Оно представляло собой сово­купность решений церковных соборов, а также постановлений и других актов, исходящих от Папы римского. С помощью норм канонического права регулировались вопросы внутренней жизни церковных организаций, а позднее — некоторые семейные, брач­ные и имущественные отношения.

Следующий период в развитии романо-германского права свя­зан с кодификационными процессами, имевшими место в XIX в. во Франции и Германии, ознаменовавшие и обусловившие повышение роли позитивного права, закона. Они предопределили, по мере накопления законодательных актов, дальнейшее направления раз­вития романо-германского права. Кодификация позволила упорядо­чить действующее законодательство, избавиться от изживших себя, но укоренившихся нормативно-правовых и иных архаизмов.

С 1804 по 1810 г. при непосредственном участии Наполеона было подготовлено и издано 5 кодексов (Гражданский, Торговый, Уголовный, Гражданско-процессуальный и Уголовно-процессуаль- ный), охвативших все основные для того времени отрасли права и вошедших в историю под названием кодификации Наполеона. Эти кодексы были разработаны под воздействием революцион­ных идей, следовательно, они были пронизаны революционным духом и содержанием. Вместе с тем, Французская кодификация

восстановила прерванную в годы революции преемственность в праве и обратилась к дореволюционному праву, каноническому праву, римскому праву. Этим также объясняется распространен­ность данной кодификации.

В результате кодификации французское право в целом и его составляющие (его структура с делением на публичное и частное право, его основные конструкции и понятия, многие юридические определения) восходят к римскому праву, рецепицированному в соответствии с условиями французского общества.

Во многих государствах Европы (Франция — 1804—1810 гг., Германия — 1896 г., Швейцария — 1881 —1907 гг.) были прове­дены систематизации действующих законодательных актов, и следствием этого стало принятие кодексов, отразивших основные принципы романо-германского права. Первоначально были приня­ты гражданские кодексы, в последующем — уголовные, уголовно­процессуальные и другие аналогичные им нормативно-правовые акты.

Р. Давид, не без оснований, подчеркивал, что именно кодифи­кация явилась великолепным орудием для распространения как в Европе, так и вне ее системы, романо-германского права. Коди­фикация содержала в себе идею о юридической общности между европейскими нациями (тем более неевропейскими) и романо-гер- манской правовой семьей¹.

Право путем кодификации обретает системность, определен­ность и ясность, что облегчает его практическое применение и является логическим завершением сложившегося в континен­тальной Европе понимания правовой нормы и правопонимания в целом.

Итак, кодификация символизировала собой окончательное за­вершение процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления. Она способствовала преодолению существовавшей дробности права, множественности и разнопла­новости обычаев, разрыва между правовой теорией и практикой. Этот период в развитии системы романо-германского права, в значительной мере подготовленный школой естественного права.

ассоциируется с усиленным развитием законодательства в евро­пейских государствах и его кодификацией.

Современный период в истории развития и эволюции романо­германского права начинался после Второй мировой войны и связан с усилением влияния интеграционных процессов в Ев­ропе. Этот период характеризируется тем, что монопольное и безграничное действие романо-германского права на территории континентальной Европы начинает частично ограничиваться бла­годаря формированию новой правовой реальности. «Новое евро­пейское право», куда входит право Совета Европы и право Ев­ропейского Союза, выступает в качестве интегративной правовой системы, включающей в себя компоненты как романо-германского, так и общего права. В результате этого меняются не только неко­торые положения в структуре права, системе его источников, но и в сфере правопонимания в национальных правовых системах, тра­диционно относящихся к романо-германской правовой семье.

В противоположность принципу господства закона в романо­германском праве, в общем праве судебный прецедент всегда стоял выше законодательства и играл главенствующую роль по отношению к законодательству. С этим связан тот факт,_ что в системе романо-германского права судья привычно мыслит дедук­тивно (т.е. от общего к частному), в то время, как судья в сис­теме общего права — индуктивно (т.е. от частного к общему). Следует отметить, что в настоящее время наблюдаются опреде­ленные изменения в романо-германском и общем праве по данно­му вопросу. Так, в некоторых национальных правовых системах, относящихся к романо-германскому праву, (например, Германии и Испании), судебный прецедент является нормативным источни­ком права; в некоторых национальных правовых системах, отно­сящихся к общему праву (например, США) законодательство, ко­торое не противоречит Конституции, считается наравне с судеб­ным прецедентом основным источником права.

Как справедливо отмечает С.С. Алексеев, путь формирования и развития романо-германского права может быть назван классичес­ким. Классическим, потому что здесь на основе многовековой раз­витой правовой культуры в результате прямого правотворчества компетентных органов, использования нормативных обобщений высокого уровня открывается простор для развертывания такой отработанной системы правовых средств, которая образует глав­ное содержание развитого права, отвечающего требованиям цивилизации, и наиболее полно и всесторонне характеризует с интеллектуальной и одновременно со специально-юридической сторон, правовой прогресс в обществе^[20]. *