Договор продажи предприятия

В соответствии со ст. 559 по договору продажи предприятия продавец обязуется передать в собственность покупателя предприятие в целом как имущественный комплекс, а покупатель обязуется принять и уплатить покупную цену. Специфика – предмет.

1. Предприятие – это имущественный комплекс, представляет собой хозяйственно функциональную совокупность различных видов имущества предназначенную для достижения основной цели – систематическое извлечение прибыли. Согласно п. 2 ст. 132 ГК в состав действующего предприятия включаются следующие элементы;

1) Земельный участок, здания, сооружения.

2) Инфраструктура и коммуникации, включая подъездные пути.

3) Оборудование и инвентарь.

4) Сырье и готовая продукция.

5) Фирменное наименование.

6) Товарный знак и знаки обслуживания.

7) Права требования (дебиторская задолженность).

8) Долги (кредиторская задолженность).

2. Предприятие – это не только имущественный комплекс, но и сама налаженная, приносящая прибыль предпринимательская деятельность.

3. В силу прямого указания закона, абзац 2 п. 1 ст. 132, предприятие в целом признается недвижимостью.

Предметом такого договора может быть только действующее предприятие «на ходу» (эк.). В этой связи, договор продажи предприятия необходимо отличать от:

- продажи единого имущественного комплекса;

- продажа «корпоративных» прав, вкладов в хозяйственное общество, долей в хозяйственном обществе, в том числе удостоверенные акциями (Здесь – обычная купля-продажа.).

При продаже предприятия происходит смена собственника. Все работники должны перезаключать трудовой договор с новым собственником. При продаже акций смены собственника не происходит. Продажу предприятия условно можно разделить на несколько этапов:

1) Определение состава и стоимости продаваемого предприятия. (Состав материальных активов определяется актом инвентаризации, в котором необходимо указать: поименовать каждый вид материального актива; указать дату его выпуска, год производства, приобретения, степень износа, первичную и остаточную стоимость.) Документы подписываются руководителем юридического лица – собственником предприятия и главным бухгалтером.

Состав задолженности определяется сводным бухгалтерским балансом, который должен содержать:

ü Обязательства, в которых юридическое лицо или гражданин состоит, основания их возникновения;

ü Поименованные кредиторы и должники;

ü Срок погашения;

ü Сумма.

Заключение независимого аудитора о соответствии этих сведений действительности. При отсутствии любого из этих документов договор считается незаключенным.

2) Уведомление кредиторов о предстоящей продаже и государственная регистрация.

3) Передача предприятия.

4) Государственная регистрация перехода права собственности (совпадают во времени)

Форма – простая письменная путем составления документа подписываемого сторонами. До реальной передачи стороны обязаны письменно уведомить всех кредиторов и получить их письменное согласие. Кредитор получает такое уведомление и письменно сообщает о своем согласии (его можно не ждать). Он вправе в течение 3 месяцев с момента получения уведомления:

1. Потребовать досрочного исполнения или досрочного исполнения и возмещения причиненных убытков.

2. Признать договор продажи предприятия недействительным полностью либо в части своих требований.

Кредитор, который не был уведомлен о продаже, эти же требования может заявить в течение 1 года с момента, когда он узнал или должен был узнать о продаже предприятия. В любом случае, продавец и покупатель несут перед кредитором солидарную ответственность. Передача предприятия осуществляется по передаточному акту, подписанному сторонами.

Кроме общественных ревизоров в передаточный акт включаются:

ü Данные о составе предприятия путем ссылке на документы;

ü Данные о кредиторах;

ü Сведения об их уведомлении;

ü Сведения о выявленных недостатках;

ü Перечень того имущества, обязанности которого не исполнены продавцом ввиду его утраты.

Обязанности и расходы по составлению передаточного акта возлагаются на продавца, если иное не предусмотрено договором. Значение:

1) С момента подписания передаточного акта на покупателя переходит риск случайной гибели или повреждения данного имущества.

2) С этого же момента покупатель считается правопреемником по всему составу кредиторской задолженности. Право собственности переходит с момента государственной регистрации. Государственной регистрации подлежит сам договор.

Последствия выявления недостатков

Известно 2 вида нарушений:

1. Передача предприятия, состав которого не соответствует условиям договора;

2. Передача предприятия, качественные характеристики которого не соответствуют условиям договора.

Последствия совершения продавцом подобных действий поставлены в зависимости оттого, соответствуют ли сведения о выявленных недостатках предприятия или об утраченном имуществе сведениям, указанным в передаточном акте. Если недостатки/данные об утрате имущества в передаточном акте отмечены, то покупатель вправе требовать соразмерного уменьшения покупной цены. Если эти сведения в передаточном акте отсутствуют и недостатки выявили позже, то, в этом случае применяются общие положения о договоре купли-продажи, в силу которых в соответствии со ст. 483, покупатель должен уведомить продавца. Продавец в этом случае может либо заменить недостающее имущество, либо устранить неисправность, либо уменьшить цену путем возврата части денежной суммы. Иначе – суд. Если договор продажи предприятия признается недействительным, то применяются общие правила недействительности сделок, предусмотренные ст. 167.

Договор мены.

Понятие мены включает указание на тождественные обязанности каждой из сторон "передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой".

Из текста закона следует, что термин "другой" употреблен дважды в разных значениях. Вначале - применительно к субъектам, затем - объектам данного договора.

Особого вида отношения по поводу обмена такими объектами гражданских прав, как жилые помещения, урегулированы нормами российского жилищного законодательства. Этот обмен обычно осуществляется при посредстве специализированных агентств, имеющих государственную лицензию (ст. 49 ГК). В силу ст. 67 ЖК наниматель жилого помещения вправе с письменного согласия проживающих совместно с ним членов семьи, включая временно отсутствующих, произвести обмен занимаемого жилого помещения с другим нанимателем или членом жилищно-строительного кооператива, в том числе с проживающими в другом населенном пункте. Обмен жилыми помещениями производится со взаимной передачей прав и обязанностей, вытекающих из договора найма жилого помещения.

К договору мены применяются соответственно правила о купле-продаже. В то же время впервые установлено, что это не должно противоречить правилам гл. 31 ГК и существу мены. Таковыми, в частности, являются нормы, предусматривающие оплату товара (включая предварительную), так как по общему правилу мена не сопровождается денежными расчетами. Исключение составляет закрепленный п. 2 ст. 568 ГК случай, когда в соответствии с договором мены обмениваемые товары признаются неравноценными.

Договор мены, как и купля-продажа, является товарной сделкой (см. ст. 455 ГК). Однако на практике он распространен неизмеримо меньше, чем купля-продажа. Сходством этих отношений и объясняется закрепленная в законе возможность применения к договору мены правил о купле-продаже.

Под товаром понимаются любые вещи с соблюдением требований, предъявляемых ст. 129 ГК "Оборотоспособность объектов гражданских прав". В соответствии с последней объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться, если они не изъяты из гражданского оборота или не ограничены в обороте.

ГК исходит из предположения равноценности обмениваемых товаров. Вместе с тем в договор может быть включено условие иного содержания. Стороны вправе "отойти" от текста закона и при решении вопроса о расходах на передачу и принятие обмениваемых товаров. Не исключается возможность отнесения к таким расходам, в частности, суммы расценок на оформление прав на имущество, стоимости его перевозки.

Если из текста договора явствует, что обмениваются товары неравноценные, возникает необходимость оплаты разницы в цене. Подобная обязанность ложится на сторону, получающую более дорогостоящий товар. И в этом случае контрагенты вправе договориться о другом, чем предусмотрено в комментируемой статье, порядке компенсации разницы в ценах обмениваемых товаров.

Закон не требует одномоментности обмена товарами: сроки их передачи могут не совпадать. Но тогда должны быть особо обеспечены интересы той стороны, которая в силу договора обязана передать товар первой, до того, как получит товар от другой стороны. Соответствующие права предоставляются ст. 328 ГК (к которой отсылает данная норма) о встречном исполнении обязательств. Эта сторона при перечисленных в указанной статье условиях (в случае непредоставления другой стороной обусловленного договором исполнения обязательства или наличия обстоятельств, с очевидностью свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в обусловленный срок) вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков.

Право собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором. В рассматриваемой ситуации право собственности на товары возникает у каждой стороны одновременно, но после исполнения обязательств передать соответствующие товары обеими сторонами. Вместе с тем эта норма наряду со ст. 568 ГК является диспозитивной, позволяющей участникам договора определить другой момент возникновения права собственности на обмениваемые товары.

Новым, но в то же время императивным является правило заключительной статьи комментируемой главы. Здесь закреплено положение, сходное с тем, которое в ст. 461 ГК формулируется как основания, возникшие до исполнения договора купли-продажи. Однако в отличие от последнего потерпевшая сторона, у которой изъят товар, полученный при обмене, вправе потребовать от контрагента не только возврата полученного от него товара, но и (или) возмещения понесенных убытков.

Договор дарения.

По договору дарения одна сторона (даритель) безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом.

Договор, предусматривающий передачу дара одаряемому после смерти дарителя, ничтожен. К такого рода дарению применяются правила гражданского законодательства о наследовании.

Согласно же действующему определению договора дарения одна сторона может не только безвозмездно передать, но и принять на себя обязанность передать другой стороне соответствующий предмет либо имущественное право, а также освобождение от обязанности.

Тем самым закон признает возможность существования не только реального, но и обладающего таким же значением консенсуального договора дарения.

Ныне ст. 572 ГК относит к предмету договора вещь, либо имущественное право (требование), либо освобождение от имущественной обязанности. Это соответствует предписанию ст. 128 ГК, которая причисляет к объектам гражданских прав вещи, включая деньги и ценные бумаги, а также иное имущество, в том числе имущественные права. Из этого следует, что предметом дарения всегда является имущественная ценность.

Упоминаемое в п. 1 комментируемой статьи освобождение одаряемого от имущественной обязанности перед дарителем или третьим лицом представляет собой два особых случая. Первый есть не что иное, как согласно ст. 415 ГК так называемое прощение долга, если оно не нарушает прав третьих лиц в отношении имущества дарителя. Второй случай возможен либо при исполнении дарителем за одаряемого его обязанности перед третьим лицом, либо путем перевода на дарителя долга, одаряемого третьему лицу. Оба эти случая могут иметь место, когда одаряемый не должен лично произвести исполнение (см. ст. 313 ГК) и при условии, что перевод долга на дарителя возможен, если на это имеется согласие кредитора одаряемого (см. ст. 391 ГК).

В соответствии со ст. 129 ГК имущество как объект гражданских прав должно отвечать требованиям оборотоспособности: отчуждение или переход от одного лица к другому возможны, если оно не изъято из имущественного оборота или не ограничено в обороте.

Даритель вправе отказаться от исполнения договора, а также отменить дарение. Закон устанавливает пределы имущественной ответственности дарителя, если вследствие недостатков подаренной вещи причинен вред жизни, здоровью или имуществу одаряемого гражданина.

В то же время, упомянутое обещание с необходимостью должно содержать указание на конкретный предмет дарения.

Очевидно, что в тех случаях, когда договор дарения направлен на прекращение права собственности у одной стороны и возникновение такого права на имущество у другой, даритель должен быть собственником этого имущества в момент заключения договора. Сторонами договора могут быть все субъекты гражданского права.

Что касается граждан, то при заключении договора дарения должны быть учтены требования закона об их дееспособности. Только юридических лиц - дарителей касается требование закона по поводу обязательного облечения договора дарения движимого имущества в письменную форму. Особое правило, относящееся к юридическим лицам, сформулировано в ст. 576 ГК об ограничении дарения.

Одаряемый вправе в любое время до передачи ему дара от него отказаться. В этом случае договор дарения считается расторгнутым.

Если договор дарения заключен в письменной форме, отказ от дара должен быть совершен также в письменной форме. В случае, когда договор дарения зарегистрирован (пункт 3 статьи 574), отказ от принятия дара также подлежит государственной регистрации.

Если договор дарения был заключен в письменной форме, даритель вправе требовать от одаряемого возмещения реального ущерба, причиненного отказом принять дар.

Дарение, сопровождаемое передачей дара одаряемому, может быть совершено устно.

Передача дара осуществляется посредством его вручения, символической передачи (вручение ключей и т.п.) либо вручения правоустанавливающих документов.

Договор дарения движимого имущества должен быть совершен в письменной форме в случаях, когда:

дарителем является юридическое лицо и стоимость дара превышает пять установленных законом минимальных размеров оплаты труда;

договор содержит обещание дарения в будущем.

В случаях, предусмотренных в настоящем пункте, договор дарения, совершенный устно, ничтожен. Договор дарения недвижимого имущества подлежит государственной регистрации.

Не допускается дарение, за исключением обычных подарков, стоимость которых не превышает пяти установленных законом минимальных размеров оплаты труда:

1) от имени малолетних и граждан, признанных недееспособными, их законными представителями;

2) работникам лечебных, воспитательных учреждений, учреждений социальной защиты и других аналогичных учреждений гражданами, находящимися в них на лечении, содержании или воспитании, супругами и родственниками этих граждан;

3) государственным служащим и служащим органов муниципальных образований в связи с их должностным положением или в связи с исполнением ими служебных обязанностей;

4) в отношениях между коммерческими организациями.

Юридическое лицо, которому вещь принадлежит на праве хозяйственного ведения или оперативного управления, вправе подарить ее с согласия собственника, если законом не предусмотрено иное. Это ограничение не распространяется на обычные подарки небольшой стоимости.

Дарение имущества, находящегося в общей совместной собственности, допускается по согласию всех участников совместной собственности с соблюдением правил, предусмотренных статьей 253 настоящего Кодекса.

Дарение принадлежащего дарителю права требования к третьему лицу осуществляется с соблюдением правил, предусмотренных статьями 382 - 386, 388 и 389 настоящего Кодекса.

Дарение посредством исполнения за одаряемого его обязанности перед третьим лицом осуществляется с соблюдением правил, предусмотренных пунктом 1 статьи 313 настоящего Кодекса.

Дарение посредством перевода дарителем на себя долга одаряемого перед третьим лицом осуществляется с соблюдением правил, предусмотренных статьями 391 и 392 настоящего Кодекса.

Доверенность на совершение дарения представителем, в которой не назван одаряемый и не указан предмет дарения, ничтожна.

Даритель вправе отказаться от исполнения договора, содержащего обещание передать в будущем одаряемому вещь или право либо освободить одаряемого от имущественной обязанности, если после заключения договора имущественное или семейное положение либо состояние здоровья дарителя изменилось настолько, что исполнение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни.

Отказ дарителя от исполнения договора дарения не дает одаряемому права требовать возмещения убытков.

Даритель вправе отменить дарение, если одаряемый совершил покушение на его жизнь, жизнь кого-либо из членов его семьи или близких родственников либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения.

В случае умышленного лишения жизни дарителя одаряемым право требовать в суде отмены дарения принадлежит наследникам дарителя.

Даритель вправе потребовать в судебном порядке отмены дарения, если обращение одаряемого с подаренной вещью, представляющей для дарителя большую неимущественную ценность, создает угрозу ее безвозвратной утраты.

По требованию заинтересованного лица суд может отменить дарение, совершенное индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом в нарушение положений закона о несостоятельности (банкротстве) за счет средств, связанных с его предпринимательской деятельностью, в течение шести месяцев, предшествовавших объявлению такого лица несостоятельным (банкротом).

В договоре дарения может быть обусловлено право дарителя отменить дарение в случае, если он переживет одаряемого.

В случае отмены дарения одаряемый обязан возвратить подаренную вещь, если она сохранилась в натуре к моменту отмены дарения.

Правила об отказе от исполнения договора дарения (статья 577) и об отмене дарения (статья 578) не применяются к обычным подаркам небольшой стоимости.

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу одаряемого гражданина вследствие недостатков подаренной вещи, подлежит возмещению дарителем в соответствии с правилами, предусмотренными главой 59 настоящего Кодекса, если доказано, что эти недостатки возникли до передачи вещи одаряемому, не относятся к числу явных и даритель, хотя и знал о них, не предупредил о них одаряемого.

Права одаряемого, которому по договору дарения обещан дар, не переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено договором дарения.

Обязанности дарителя, обещавшего дарение, переходят к его наследникам (правопреемникам), если иное не предусмотрено договором дарения.

Пожертвованием признается дарение вещи или права в общеполезных целях.

Пожертвования могут делаться гражданам, лечебным, воспитательным учреждениям, учреждениям социальной защиты и другим аналогичным учреждениям, благотворительным, научным и учебным учреждениям, фондам, музеям и другим учреждениям культуры, общественным и религиозным организациям, а также государству и другим субъектам гражданского права, указанным в статье 124 настоящего Кодекса.

На принятие пожертвования не требуется чьего-либо разрешения или согласия.

Пожертвование имущества гражданину должно быть, а юридическим лицам может быть обусловлено жертвователем использованием этого имущества по определенному назначению. При отсутствии такого условия пожертвование имущества гражданину считается обычным дарением, а в остальных случаях пожертвованное имущество используется одаряемым в соответствии с назначением имущества.

Юридическое лицо, принимающее пожертвование, для использования которого установлено определенное назначение, должно вести обособленный учет всех операций по использованию пожертвованного имущества.

Если использование пожертвованного имущества в соответствии с указанным жертвователем назначением становится вследствие изменившихся обстоятельств невозможным, оно может быть использовано по другому назначению лишь с согласия жертвователя, а в случае смерти гражданина-жертвователя или ликвидации юридического лица - жертвователя по решению суда.

Использование пожертвованного имущества не в соответствии с указанным жертвователем назначением или изменение этого назначения с нарушением правил, дает право жертвователю, его наследникам или иному правопреемнику требовать отмены пожертвования.