Субъекты рекламной деятельности, их права и обязанности
ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ОТНОШЕНИЙ В СФЕРЕ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ
1. Понятие и виды рекламы.
2. Субъекты рекламной деятельности, их права и обязанности.
3. Требования, предъявляемые к рекламе.
4. Государственный контроль в области рекламы и ответственность за нарушение законодательства о рекламе.
Понятие и виды рекламы.
Базовым нормативным правовым актом, регулирующим сферу общественных отношений, возникающих по поводу производства, размещения и распространения рекламы на рынках товаров, работ и услуг, является Закон Республики Беларусь от 10 мая 2007 г. «О рекламе». Однако следует отметить, что данный Закон не применяется к:
1) рекламе за пределами Беларуси;
2) информации, размещаемой (распространяемой) в ходе предвыборной агитации, агитации по референдуму (народному голосованию), отзыву депутата Палаты представителей Национального собрания Республики Беларусь или местного Совета депутатов, члена Совета Республики Национального собрания Республики Беларусь, а также иной информации, размещаемой (распространяемой) в политических целях;
3) информации, обязанность по производству и (или) размещению (распространению) которой возложена на организации или граждан законодательством, если иное не предусмотрено Законом «О рекламе» (кроме контррекламы);
4) случаям, для которых международными договорами установлены иные, чем в законе, правила.
Кроме того, к рекламным правоотношениям должны применяться нормативные акты Президента, Правительства, Министерства торговли, Министерства здравоохранения, МВД, Министерства сельского хозяйства и продовольствия, Министерства образования, местных властей и других госорганов.
Существительное «реклама» происходит от латинского глагола, переводящегося как «выкрикивать» (ввели его французские буржуа). В позапрошлом веке, например, под данным понятием понимали «нарочитое выпячивание». Современные словари определяют данное понятие по-разному. Однако легальное определение рекламы содержится в Законе.
Согласно ст. 2 Закона о рекламе под рекламой понимается информация об объекте рекламирования, распространяемая в любой форме с помощью любых средств, предназначенная для неопределенного круга лиц (потребителей рекламы), направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и (или) его продвижение на рынке.
Для уяснения сущности данного понятия необходимо раскрыть содержание 2 терминов, используемых в данном определении: объект рекламирования и потребитель рекламы. Ст. 2 Закона «О рекламе» содержит следующие определения данных терминов:
- объект рекламирования – продукция, товар, работа или услуга (далее, если иное не предусмотрено данным Законом, – товар), организация или гражданин, права, охраняемые законом интересы или обязанности организаций или граждан, средства индивидуализации организаций или граждан, товаров, результаты интеллектуальной деятельности, конкурсы, лотереи, игры, иные игровые, рекламные и иные мероприятия, пари, явления (мероприятия) социального характера (т.е. объектом рекламы может стать практически что угодно);
- потребитель рекламы – организация или гражданин, до сведения которых реклама доводится.
Из этого определения следует ряд признаков, присущих рекламе, а именно:
1) реклама идентифицируется в качестве специфической информации, обладающей целевым характером доводимых с ее помощью знаний. Целевой характер информации не позволяет рассматривать любую информацию в качестве рекламы. В то же время любая реклама является информацией;
2) информация должна содержать определенный набор сведений, т.е. ей присущ признак определенности. Законодатель закрепляет этот набор сведений как информацию об объекте рекламирования;
3) рекламная информация должна предназначаться неопределенному кругу лиц;
4) реклама должна быть направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и (или) его продвижение на рынке.
Разновидности рекламы:
- социальная реклама - реклама прав, охраняемых законом интересов или обязанностей организаций или граждан, здорового образа жизни, мер по охране здоровья, безопасности населения, социальной защите, профилактике правонарушений, охране окружающей среды, рациональному использованию природных ресурсов, развитию белорусской культуры и искусства, международного культурного сотрудничества, государственных программ в сферах здравоохранения, образования, культуры и спорта либо иных явлений (мероприятий) социального характера, которая направлена на защиту или удовлетворение общественных или государственных интересов, не носит коммерческого характера и рекламодателями которой являются государственные органы;
- контрреклама - информация о ненадлежащей рекламе, размещаемая (распространяемая) рекламодателем, рекламопроизводителем или рекламораспространителем, допустившими нарушение законодательства о рекламе, на основании решения государственного органа (т.е. опровержение ненадлежащей рекламы по решению госоргана);
- наружная реклама – реклама, размещаемая (распространяемая) на внешних сторонах зданий (сооружений) или вне их с использованием технических средств, специально предназначенных и (или) используемых для размещения (распространения) рекламы, за исключением транспортных средств (т.е. размещенная снаружи (вне) зданий (сооружений) с использованием специальных техсредств (кроме транспорта);
- ненадлежащая реклама – недобросовестная, недостоверная, неэтичная, скрытая и иная реклама, при производстве и (или) размещении (распространении) которой допущены нарушения законодательства (иными словами «неправомерная) (ст.2 Закона).
Следует различать два основных вида рекламы: надлежащую рекламу и рекламу ненадлежащую.
Ненадлежащей рекламойявляется недобросовестная, недостоверная, неэтичная, скрытая и иная реклама, при производстве и (или) размещении (распространении) которой допущены нарушения законодательства (ст. 2 Закона). Ранее ненадлежащей рекламой являлась недобросовестная, недостоверная, неэтичная, скрытая и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее содержанию, времени, месту и способу распространения, установленным законодательством Республики Беларусь.
Ненадлежащая реклама, в свою очередь, подразделяется на недобросовестную, недостоверную, неэтичную, и скрытую рекламу. Данные понятия достаточно полно раскрывает ст. 26 Закона.
Недобросовестной является реклама, содержащая ложные и иные недостоверные сведения о товаре, виде деятельности рекламодателя, распространение которых может привести к нарушению или нарушает права и охраняемые законом интересы организации или гражданина, в том числе в отношении:
1) состава, способа и даты изготовления, назначения, потребительских свойств, условий применения, наличия документа об оценке соответствия и знаков соответствия, количества и места происхождения и иных характеристик товара;
2) наличия товара на рынке, возможности его приобретения в указанных объеме, периоде времени и месте;
3) цены и условий оплаты товара на момент размещения (распространения) рекламы (для электронных средств массовой информации моментом размещения (распространения) рекламы считается день ее выхода; для периодических печатных изданий – период до выхода следующего номера, но не более одного месяца; для рекламы на почтовых отправлениях – два дня после отправки (по дате почтового штемпеля); для прочей рекламы – один месяц);
4) доставки, обмена, возврата, ремонта и обслуживания товара;
5) гарантийных обязательств, сроков службы, сроков годности и (или) сроков хранения товара;
6) официального или общественного признания товара, присвоения ему медалей, призов, дипломов и иных наград;
7) предоставления информации о способах приобретения полной серии товара, если он является частью серии;
8) использования слов в превосходной степени или иных слов, создающих впечатление о преимуществе товара перед другими товарами, если их невозможно подтвердить документально;
9) исключительности прав на реализацию какого-либо товара и (или) его обслуживание.
Недостоверной является реклама, не соответствующая действительности в отношении:
1) прав на использование государственных символов (флага, герба, гимна), а также символов международных организаций;
2) результатов интеллектуальной деятельности, исследований или испытаний;
3) статистических данных, представленных в искаженном виде;
4) ссылок на какие-либо рекомендации либо на одобрение организаций или граждан;
5) наименования и места нахождения организации, имени и места жительства гражданина, иных сведений об этой организации или этом гражданине, за исключением сведений о виде деятельности рекламодателя;
6) сравнения прав либо положения организаций или граждан с правами либо положением других организаций или граждан;
7) проведения конкурсов, лотерей, игр, иных игровых, рекламных и иных мероприятий, пари.
Неэтичной является реклама, которая:
1) содержит текстовую, зрительную и (или) звуковую информацию, нарушающую общепринятые нормы морали и нравственности, в том числе оскорбительные слова, сравнения, образы в отношении расы, национальности, внешнего вида, возрастной группы, пола, языка, профессии, социальной категории, религиозных, политических и иных убеждений граждан;
2) порочит объекты, являющиеся историко-культурными ценностями;
3) порочит государственные символы (флаг, герб, гимн), официальную денежную единицу Республики Беларусь или иного государства, международной организации, религиозные символы;
4) порочит какую-либо организацию или гражданина, какую-либо деятельность, профессию, товар;
5) дискредитирует организацию или гражданина, не пользующихся рекламируемым товаром;
6) содержит негативную оценку качества товара организации или гражданина;
7) содержит сравнение рекламируемого товара с товаром другой организации или другого гражданина;
8) вводит потребителей рекламы в заблуждение, в том числе посредством имитации (копирования) общей композиции, текста, изображения, музыки и (или) звуковых эффектов, используемых в рекламе иного рекламодателя.
Скрытая реклама - реклама, которая оказывает не осознаваемое потребителем рекламы воздействие на его восприятие, в том числе путем использования специальных видеовставок (двойной звукозаписи) и иными способами. Использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции, а также в иной продукции и размещение (распространение) иными способами скрытой рекламы не допускаются.
Согласно ст. 26 Закона ненадлежащая реклама не допускается.
Таким образом, распознание ненадлежащей рекламы является весьма сложным, т.к. в данный разряд попали следующие разновидности рекламы: недобросовестная, недостоверная, неэтичная, скрытая и иначе нарушающая законодательство. Кроме того, каждая разновидность представлена длинными перечнями наименований.
Механизм признания рекламы ненадлежащей регламентируется ст. 30 Закона. В случае размещения (распространения) ненадлежащей рекламы Министерство торговли Республики Беларусь вправе принять решение о признании рекламы ненадлежащей, а местные исполнительные и распорядительные органы – решение о признании рекламы ненадлежащей, за исключением решения о признании рекламы недобросовестной. В соответствии с решением о признании рекламы ненадлежащей нарушитель обязан в трехдневный срок со дня получения такого решения прекратить ее размещение (распространение). В отсутствие нарушителя или при невыполнении им указанного требования размещение (распространение) ненадлежащей рекламы прекращается местным исполнительным и распорядительным органом. При этом размещение (распространение) недобросовестной рекламы прекращается городским или районным исполнительным комитетом. Местный исполнительный и распорядительный орган вправе возместить понесенные расходы за счет нарушителя.
Решения Министерства торговли Республики Беларусь о признании рекламы ненадлежащей являются обязательными для всех организаций и граждан, а решения местных исполнительных и распорядительных органов о признании рекламы ненадлежащей являются обязательными для организаций и граждан на территории соответствующих административно-территориальных единиц.
Решение о признании рекламы ненадлежащей может содержать требование об осуществлении контррекламы. Контрреклама осуществляется нарушителем за свой счет в срок, установленный этим решением.
Контрреклама должна осуществляться тем же способом, с использованием тех же характеристик продолжительности, места и порядка размещения (распространения), что и ненадлежащая реклама, и содержать пометку «контрреклама», которой должно быть отведено не менее пяти процентов площади контррекламы, а также не менее пяти секунд времени контррекламы при ее размещении (распространении) с использованием электронных технических средств. Содержание контррекламы согласовывается с Министерством торговли Республики Беларусь или местным исполнительным и распорядительным органом, принявшими решение о признании рекламы ненадлежащей, содержащее требование об осуществлении контррекламы.
Организация или гражданин, ответственные за размещение (распространение) ненадлежащей рекламы, вправе обжаловать решение о признании рекламы ненадлежащей в суд в установленном законодательством порядке.
Рекламная игра – деятельность организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляемая ими в целях стимулирования реализации товаров (работ, услуг) и обеспечивающая розыгрыш выигрышей между участниками рекламной игры, за исключением деятельности, не относящейся к рекламным играм в соответствии с актами Президента Республики Беларусь. Проведение рекламных игр регулируется актами Президента, а не Законом.
Субъекты рекламной деятельности, их права и обязанности.
Рекламная деятельность – деятельность организации или гражданина по выполнению работ по проектированию, производству рекламы и (или) оказанию услуг по ее размещению (распространению) (ст. 2 Закона).
Субъектами отношений, возникающих в процессе производства, размещения и распространения рекламы, выступают рекламодатели, рекламопроизводители, рекламораспростра-нители и потребители рекламы. Круг лиц, рассматриваемых законодателем в качестве названных субъектов, определен, в частности, в ст. 2 Закона о рекламе.
Рекламодатель – организация или гражданин, деятельность или товары которых рекламируются либо которые определили объект рекламирования и (или) содержание рекламы.
Рекламопроизводитель – организация или гражданин, осуществляющие производство рекламы путем полного или частичного доведения ее до готовой для размещения (распространения) формы. В качестве рекламопроизводителей могут выступать отдельные специалисты, специализированные организации и рекламно-информационные агентства, способные разрабатывать рекламные материалы, готовить тексты и художественное оформление рекламных сообщений, публикаций, вырабатывать рекомендации для рекламодателя на основе изучения рекламируемой продукции. Деятельность рекламопроизводителей, безусловно, является творческой и требует специальных знаний и навыков от осуществляющих ее лиц. В случае необходимости рекламопроизводители могут привлекать к своей работе специализированные организации, располагающие соответствующими материалами, техникой и оборудованием, а также типографии, киностудии, фотостудии и т.п.
Рекламораспространитель – организация или гражданин, осуществляющие размещение (распространение) рекламы путем предоставления и (или) использования необходимого имущества (в том числе технических средств радиовещания и телевидения), а также различных каналов связи, эфирного времени и иными способами. В этой роли чаще всего выступают рекламно-информационные агентства, тесно сотрудничающие со средствами массовой информации и сторонними специалистами в области рекламной деятельности. Рекламораспространители могут не ограничиваться только распространением или размещением рекламной информации, они, как правило, осуществляют контроль выполнения заказов, разрабатывают планы комплексных рекламных кампаний, ведут расчеты с рекламодателями и средствами массовой информации, осуществляют монтаж и техническое обслуживание средств наружной рекламы, проводят рекламные мероприятия на выставках и ярмарках, поставляют рекламные сувениры и т.п.
Потребитель рекламы – организация или гражданин, до сведения которых реклама доводится.
Законодательство о рекламе устанавливает некоторые права и обязанности субъектов рекламной деятельности, которые носят императивный характер и в известной степени упорядочивают сферу рекламной деятельности.
Эти права и обязанностине структурированы и сформулированы законодателем в отношении отдельных групп субъектов рекламной деятельности:
1) При производстве и (или) размещении (распространении) рекламы (ст. 27 Закона).
а) Если в рекламе, за исключением рекламы, размещаемой (распространяемой) в сети Интернет, содержится информация о юридическом лице Республики Беларусь, рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель обязан предоставить копию свидетельства о государственной регистрации этого юридического лица или устава (учредительного договора – для коммерческой организации, действующей только на основании учредительного договора) со штампом, свидетельствующим о проведении государственной регистрации, с предъявлением оригинала соответствующего документа или его нотариально удостоверенной копии.
Если в рекламе, за исключением рекламы, размещаемой (распространяемой) в сети Интернет, содержится информация об иностранном или международном юридическом лице (организации, не являющейся юридическим лицом), рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель обязан предоставить копию документа, подтверждающего регистрацию иностранного или международного юридического лица (организации, не являющейся юридическим лицом) (легализованная выписка из торгового регистра страны его учреждения или иное эквивалентное доказательство юридического статуса организации в соответствии с законодательством страны ее учреждения).
Если в рекламе, за исключением рекламы, размещаемой (распространяемой) в сети Интернет, содержится информация о гражданине, осуществляющем деятельность в качестве индивидуального предпринимателя, рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель обязан предоставить копию свидетельства о государственной регистрации этого индивидуального предпринимателя с предъявлением его оригинала.
б) Если в рекламе содержится информация о виде деятельности организации или гражданина, подлежащем лицензированию, рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель обязан предоставить копию соответствующей лицензии с предъявлением ее оригинала.
в) Если для размещения (распространения) рекламы законодательством предусмотрено получение разрешения (согласования) соответствующего государственного органа, рекламопроизводитель и рекламораспространитель обязаны требовать, а рекламодатель обязан предоставить копию документа, подтверждающего получение такого разрешения (согласования), с предъявлением его оригинала.
г) Если размещение (распространение) рекламы допускается в соответствии с Законом или иными актами законодательства при наличии у организации или гражданина иных документов, кроме указанных выше, рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель обязан предоставить копии таких документов с предъявлением их оригиналов.
д) Рекламопроизводитель и рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель обязан предоставить копии документов, подтверждающих достоверность рекламы, с предъявлением их оригиналов.
е) Рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель и рекламопроизводитель обязаны предоставить копии документов, подтверждающих изготовление наружной рекламы, а также размещаемой (распространяемой) на территории Республики Беларусь рекламы товаров, производимых на этой территории, только с привлечением организаций Республики Беларусь и (или) граждан Республики Беларусь, с предъявлением их оригиналов.
ж) Рекламораспространитель вправе требовать, а рекламодатель и рекламопроизводитель обязаны предоставить копии документов, подтверждающих принадлежность рекламодателю или рекламопроизводителю прав на использование объектов авторского и (или) смежных прав, с предъявлением их оригиналов.
2) Рекламодатели, рекламопроизводители и рекламораспространители обязаны по требованию Министерства торговли Республики Беларусь и (или) местного исполнительного и распорядительного органа в семидневный срок со дня поступления такого требования предоставлять достоверные документы и объяснения в устной или письменной форме, видео- и звукозаписи, а также иную информацию, необходимую для осуществления этими государственными органами предусмотренных Законом полномочий (ст. 28).
3) Рекламодатель и рекламораспространитель обязаны хранить материалы или их копии, содержащие рекламу, за исключением рекламы, размещаемой (распространяемой) в сети Интернет, включая все вносимые в них последующие изменения, в течение шести месяцев со дня последнего размещения (распространения) ее рекламораспространителем, а рекламопроизводитель – со дня исполнения им договора о выполнении работы по производству рекламы (ст. 29).
4) Рекламораспространители – редакции средств массовой информации обязаны осуществлять размещение (распространение) социальной рекламы, предоставленной ее рекламодателями, в пределах пяти процентов объема вещания (основной печатной площади) в сутки, отведенного для рекламы.
Рекламораспространители, не являющиеся редакциями средств массовой информации, обязаны осуществлять размещение (распространение) социальной рекламы, предоставленной ее рекламодателями, в пределах пяти процентов годовой стоимости предоставляемых ими услуг по размещению (распространению) рекламы, рассчитываемой по результатам предыдущего финансового года (ст. 24).
Размещение (распространение) социальной рекламы и передача для нее своего имущества осуществляется безвозмездно. Причем предложенное рекламодателем время и способразмещения (распространения) социальной рекламы обязательны для исполнения(если предложение поступило за месяц до срока). Рекламорасрпотсранителю разрешается изменить «предложенное время» лишь со ссылкой на законодательный запрет трансляции в выбранное время или на размещение иной социальной рекламы, предложенной раньше.