Глава 3. Объективные признаки состава преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ
Опасность преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ заключается в том, что оно посягает на общественные отношения, обеспечивающие здоровье населения, а также на установленный государством порядок оборота наркотических средств и психотропных веществ. Учитывая его распространенность и причиняемый вред, мировое сообщество прилагает совместные усилия в борьбе с ним, создавая для этого соответствующую правовую базу. Так, следует отметить Единую конвенцию о наркотических средствах 1961 г. (с поправками, внесенными Протоколом 1972 г. «О поправках к Единой конвенции о наркотических средствах 1961 года»); Венскую конвенцию о психотропных веществах 1971 г.; Конвенцию ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988г.
Основы государственной политики Российской Федерации в сфере оборота наркотических средств и психотропных веществ и в области противодействия их незаконному обороту определены в Федеральном законе от 8 января 1998 г. «О наркотических средствах и психотропных веществах» (в ред. от 30 июня 2003 г.), в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 14 от 15 июня 2006 г. «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами».
Видовым объектом этого преступления является здоровье населения и общественная нравственность. Групповым и основным непосредственным объектом — здоровье населения.
В качестве дополнительного объектаданного состава преступления, является здоровье конкретной личности. Связано это с тем, что приобретение, хранение, перевозка, изготовление и переработка наркотических средств,
психотропных веществ или их аналогов осуществляется без цели сбыта, т.е. для собственного потребления. А немедицинское потребление наркотиков существенным образом нарушает физическое и психическое здоровье личности.
В соответствии со ст. 228 УК предметом преступления являются:
а) наркотические средства;
б) психотропные вещества;
в) их аналоги.
Наряду с ними в Законе «О наркотических средствах и психотропных веществах» говорится и о прекурсорах наркотических средств и психотропных веществ.
К наркотическим средствам[4] относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами России, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г.
Психотропными веществами являются вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами России, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г., Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988 г.
Аналоги наркотических средств и психотропных веществ - это запрещенные для оборота в России вещества синтетического или естественного происхождения, не включенные в Перечень наркотических средств,
психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, химическая структура и свойства которых сходны с химической структурой и со свойствами наркотических средств и психотропных веществ,
психоактивное действие которых они воспроизводят.
Прекурсорами признаются вещества, используемые при производстве, изготовлении, переработке наркотических средств и психотропных веществ, включенные в Перечень наркотических средств и психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в РФ, в соответствии с законодательством РФ, международными договорами России, в том числе Конвенцией ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988г.
Наркотические средства и психотропные вещества, а также их аналоги обладают двумя признаками. Первый признак - медицинский(биологический, фармакологический). Суть его заключается в фармакологических свойствах данных веществ, механизме, эффекте их воздействия на человеческий организм. В медицине наркоманией признается болезненное пристрастие человека к одурманивающим веществам. Поэтому с медицинской точки зрения наркотические средства — это средства, оказывающие одурманивающее воздействие на организм человека. Однако одурманивающим воздействием обладают не только наркотические средства и психотропные вещества, но и целый ряд других веществ. В психиатрии, например, выделяют алкоголизм как болезненное пристрастие к такому одурманивающему веществу, как этиловый спирт, никотинизм, означающий пристрастие к табаку, и ряд других токсикомании. Поэтому для определения понятия наркотических средств и психотропных веществ следует обратиться к юридическому признаку.
Второй признак - юридический. С этой точки зрения наркотическими средствами и психотропными веществами признаются такие одурманивающие вещества, которые признаны в качестве таковых официальными органами и взяты ими под контроль в качестве наркотических и психотропных.
Поскольку преступления, связанные с оборотом наркотиков, являются преступлениями международного характера, постольку понятие и перечень наркотических средств определяется, прежде всего в документах международного права. Российская Федерация подписала и ратифицировала следующие международные договоры по борьбе с наркотическими средствами и психотропными веществами:
- Единую конвенцию о наркотических средствах 1961 г. с поправками, внесенными Протоколом 1972 г. к этой Конвенции;
- Конвенцию о психотропных веществах 1971 г., Конвенцию ООН о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ 1988г.
Важность названных конвенций объясняется тем, что они содержат списки веществ, признаваемых в качестве наркотических средств и психотропных веществ.
Единая конвенция о наркотических средствах содержит списки I—IV, включающие в себя перечень наркотических средств, в том числе препараты, находящиеся под международным контролем. Конвенция о психотропных веществах — списки I—IV, включающие перечень психотропных веществ. Наконец, Конвенция о борьбе против незаконного оборота наркотических средств содержит таблицы I и II, перечисляющие препараты, часто используемые при изготовлении наркотических средств и психотропных веществ и потому нуждающиеся в международном контроле.
Однако государственный суверенитет предполагает, что государство должно выполнять свои международные обязательства, используя нормы национального законодательства. В связи с этим юридический признак наркотических средств и психотропных веществ имеет свое выражение и в национальном законодательстве России. На территории России правом признания того или иного вещества наркотическим средством или психотропным веществом
предоставлено Правительству РФ путем установления перечней (списков) наркотических средств,
психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю на территории России.
В данный момент Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации утвержден постановлением Правительства РФ от 30 июня 1998 г. № 681.
В Российской Федерации действует три списка наркотических средств и психотропных веществ, признанных таковыми по законодательству России. Список I содержит перечень наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в России запрещен в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации. Данный перечень включает в себя более 150 наименований веществ синтетического и природного прохождения, в том числе лекарственных препаратов и растений, отнесенных к категории наркотических средств, среди которых марихуана, гашиш, героин и др. Перечень психотропных веществ в Списке I включает в себя более 10 наименований.
Список II содержит перечень наркотических средств и психотропных веществ, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых устанавливаются меры контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.
Список II включает в себя те наркотические средства и психотропные вещества, которые одновременно отнесены к лекарственным средствам, среди них — кофеин, морфин, кодеин, омнопон и др.
Список III включает психотропные вещества, оборот которых в Российской Федерации ограничен и в отношении которых допускается исключение некоторых мер контроля в соответствии с законодательством Российской Федерации и международными договорами Российской Федерации.
Согласно постановлению Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г.
№ 14 «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами» предметом данных преступлений должны признаваться и те новые вещества, которые решением Комиссии ООН по наркотическим средствам
признаны наркотическими средствами и психотропными веществами на международном уровне, но еще не включены в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, утвержденный постановлением Правительства РФ.
Пленум Верховного Суда РФ, обобщая судебную практику по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами, разъяснил судам, что для определения вида средства и вещества (наркотическое, сильнодействующее или ядовитое), их названий, свойств, а также для установления принадлежности растений к культурам, содержащим наркотические средства, требуются специальные познания, в связи с чем суды должны располагать экспертным заключением либо заключением специалиста, полученными в соответствующих экспертных учреждениях, имеющих согласно действующему законодательству, право на производство подобных экспертиз[5].
В ст. 228 УК РФ установлена ответственность за незаконные приобретение, хранение, перевозку, изготовление, переработку без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.
Крупный размер определяется несколькими критериями — количеством, весом (объемом) данных веществ и их свойствами, степенью воздействия на организм человека. Крупный и особо крупный размер наркотических средств и психотропных веществ утверждается постановлением Правительства РФ.
В настоящее время действуют размеры, утвержденные постановлением
Правительства РФ от 7 февраля 2006 г. № 76. Наркотические средства и
психотропные вещества нередко находятся в смесях с другими наркотическими либо нейтральными или фармакологически активными средствами. Решение вопроса об отнесении смесей к крупным или особо крупным размерам в этом случае вызывает на практике значительные сложности. В вышеуказанном постановлении Пленума Верховного Суда РФ подчеркивается, что этот вопрос судами должен решаться следующим образом:
1) если в состав смеси входит однонаркотическое средство или психотропное вещество, включенное в Список I, а также кокаин или кокаина гидрохлорид, то крупный и особо крупный размер определяются из веса всей смеси, при условии, что данная смесь предназначена для немедицинского потребления;
2) если в состав смеси входит нескольконаркотических средств или психотропных веществ, включенных в Список I, a также кокаин или кокаина гидрохлорид, то крупный и особо крупный размер предмета определяется весом всей смеси по признакам того наркотического средства или психотропного вещества, для которого установлены наименьшие показатели крупного или особо крупного размера в постановлении Правительства РФ;
3) если в состав смеси входит однонаркотическое средство или психотропное вещество, входящее в Список II (за исключением кокаина и кокаина гидрохлорида) или в Список III в смеси с нейтральным веществом (наполнителем), крупный и особо крупный размер определяются с учетом веса только наркотического средства или психотропного вещества, без учета веса наполнителя;
4) если лицо совершает действия, входящие в объективную сторону состава преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, одновременно с несколькими видами наркотических средств или психотропных веществ, то крупный размер определяется относительно каждого вещества по отдельности без их сложения. Если же вес каждого вещества по отдельности не достигает крупного размера, возможно наступление только административной
ответственности.
Объективная сторона рассматриваемого преступления может выражаться в альтернативно указанных действиях, совершаемых незаконно:
а) приобретении;
б) хранении;
в) перевозке;
г) изготовлении;
д) переработке наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов. Незаконным приобретением[6] без цели сбыта наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов надлежит считать их получение любым способом, в том числе покупку, получение в дар, а также в качестве средства взаиморасчета за проделанную работу, оказанную услугу или в уплату долга, в обмен на другие товары и вещи, присвоение найденного, сбор дикорастущих растений или их частей, включенных в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации (в том числе на землях сельскохозяйственных и иных предприятий, а также на земельных участках граждан, если эти растения не высевались и не выращивались), сбор остатков находящихся на неохраняемых полях посевов указанных растений после завершения их уборки.
Не образует объективную сторону рассматриваемого преступления лишь два способа приобретения наркотических средств или психотропных веществ — их хищение любым способом или вымогательство, поскольку указанные способы приобретения квалифицируются по ст. 229 УК РФ.
Под незаконным хранением[7] без цели сбыта наркотических средств,
психотропных веществ или их аналогов следует понимать действия лица, связанные с незаконным владением этими средствами или веществами, в том числе для личного потребления (содержание при себе, в помещении, тайнике и других местах). При этом не имеет значения, в течение какого времени лицо незаконно хранило наркотическое средство, психотропное вещество или их
аналоги. Также не имеет значения место хранения наркотиков — при себе, в помещении, в тайниках или в других местах.
Чаще всего приобретение предшествует хранению, однако в некоторых случаях данные деяния могут совершаться разными лицами, поскольку диспозиция данной статьи является альтернативной, совершение любого из этих действий образует состав преступления.
Под незаконной перевозкой[8] следует понимать умышленные действия лица, которое перемещает без цели сбыта наркотические средства, психотропные вещества или их аналоги из одного места в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта, совершенные с использованием любого вида транспорта или какого-либо объекта, применяемого в виде перевозочного средства, а также в нарушение общего порядка перевозки указанных средств и
веществ, установленного статьей 21 Федерального закона «О наркотических средствах и психотропных веществах».
Не подпадает под признаки незаконной перевозки хранение лицом во время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве, предназначенного для личного потребления.
В соответствии с вышеназванным постановлением Пленума Верховного Суда РФ вопрос о наличии в действиях лица состава незаконной перевозки и об отграничении указанного состава преступления от незаконного хранения наркотического средства или психотропного вещества во время поездки должен
решаться судом в каждом конкретном случае с учетом направленности умысла, цели использования транспортного средства, количества, размера, объема и места нахождения наркотических средств или психотропных веществ и всех других обстоятельств дела. Следует признать, что действующая редакция ст. 228 УК РФ
не делает проблему отграничения незаконной перевозки от незаконного хранения настолько принципиальной, как это было ранее при старой редакции данной статьи.
Указанные выше действия могут совершаться как фактическим владельцем наркотических средств или психотропных веществ, так и иными лицами, "курьерами". В последнем случае квалификация действий виновного будет зависеть от того, знало ли лицо, выполняющее курьерские функции, о сущности поручения или нет. При осведомленности "курьера" о характере поручения отправитель должен нести ответственность как организатор такой перевозки, в случае же отправки данных средств или веществ с помощью лица, которому не известен характер перемещаемого груза, его действия следует рассматривать как исполнение незаконной пересылки наркотических средств или психотропных веществ (ст. 228.1 УК).
Под незаконным изготовлением[9] наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов следует понимать совершенные в нарушение российского законодательства умышленные действия, направленные на получение из наркотикосодержащих растений, лекарственных, химических и иных веществ одного или нескольких готовых к использованию и потреблению наркотических средств или психотропных веществ, из числа включенных в вышеназванный Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.
При этом по смыслу действующей редакции ст. 228 УК РФ изготовление не
охватывает собой производство наркотических средств или психотропных веществ, ответственность за которое устанавливается ст. 228' УК РФ.Незаконной переработкой[10] наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов признаются совершенные в нарушение
законодательства Российской Федерации умышленные действия, направленные на рафинирование (очистку от посторонних примесей) твердой или жидкой смеси, содержащей одно или несколько наркотических средств или психотропных веществ, либо на повышение в такой смеси (препарате) концентрации наркотического средства или психотропного вещества. К переработке указанных средств и веществ Закон "О наркотических средствах и психотропных веществах" относит также действия, в результате которых на основе наркотических средств, психотропных веществ или их прекурсоров получены вещества, не являющиеся наркотическими средствами или психотропными веществами.
При этом следует иметь в виду, что не признаются изготовлением или переработкой такие действия, как измельчение, высушивание, растирание наркотикосодержащих растений, растворение наркотических средств, психотропных веществ или их аналогов водой, без дополнительной обработки путем выпаривания, рафинирования, возгонки и другими подобными действиями, в результате которых не меняется химическая структура вещества.
Для правильного решения вопроса о признании действий незаконным изготовлением или переработкой наркотических средств, психотропных веществ, их прекурсоров или аналогов суды в необходимых случаях должны иметь заключение эксперта о виде полученного средства или вещества, его названии, способе изготовления или переработки.
Приобретение, хранение, перевозка, изготовление, переработка наркотических средств или психотропных веществ без цели сбыта влекут
уголовную ответственность только в случае их незаконности. В медицине выделяют медицинское и немедицинское потребление наркотиков. Медицинское потребление наркотиков возможно при назначении врачами наркотических средств или психотропных веществ в качестве обезболивающих средств во время операции и в послеоперационный период при некоторых заболеваниях, а также в качестве сильных снотворных, нейролептиков, антидепрессантов. Приобретение, хранение и перевозка наркотических средств или психотропных веществ либо их аналогов даже в крупных размерах по назначению врача не образуют состава данного преступления.
Законными также могут быть действия по приобретению, хранению, перевозке, изготовлению и переработке наркотических средств, психотропных веществ и их аналогов в целях их использования в ветеринарии, в научных и учебных целях, в экспертной и оперативно-розыскной деятельности. Законность либо незаконность данных действий определяется на основании положений Закона о наркотических средствах и психотропных веществах, Положения о порядке лицензирования деятельности, связанной с незаконным оборотом наркотических и психотропных веществ, ряда других подзаконных нормативных актов.
Преступление признается оконченным с момента совершения хотя бы одного из указанных в данной статье действий.