Безымянные реальные договоры
Кроме четырех названных реальных договоров, устанавливающих обязательственные отношения между кредитором и должником самим фактом передачи вещи, существовали и многие другие случаи в римской хозяйственной жизни, при которых граждане передавали какие-либо свои вещи лицам или нечто совершали для лиц, которые, со своей стороны, обязывались взамен принятой вещи или за совершенные действия и сами передать или совершить что-либо. В случаях, когда такое обратное действие не происходило, лица, выполнившие свои обязательства, не обладали правовой защитой. По jus civile такие соглашения не были защищены (pacta nuda). Когда случаи невыполнения взятых обязательств стали частыми, римские преторы посчитали это противоречащим bona fides, т. е. недобросовестностью, и поэтому предоставили лицам, которые передали некую вещь или совершили нечто для других лиц с условием, чтобы те, в свою очередь, тоже совершить что-нибудь для них, целый ряд правовых средств: conditiones sine causa, conditiones ex poenitentia, actiones in factum и actiones praescriptis verbis.
Conditiones sine causa служили этим лицам для реституции предмета престации, когда обратное действие не осуществилось по вине должника.
Conditiones ex poenitentia служили для расторжения постоянных отношений в случаях, когда должник хотел бы выполнить, но еще не выполнил и не начинал выполнять обещанную престацию.
Actiones in factum и actiones praescriptis verbis служили для защиты кредиторов, требующих выполнения обещанного действия.
а) С помощью приведенных правовых средств в римском праве была создана группа безымянных реальных договоров. С введением этих средств больше не существовало ни одной передачи или действия, остающихся несанкционированными.
В Юстиниановой кодификации эти случаи, т. е. случаи передачи какой-либо вещи или совершения какого-либо действия при условии получения другой вещи или совершения какого-либо другого действия, были разделены на четыре группы: группу do ut des, группу do ut facias, группу facio ut des и группу facio ut facias.
При договорах группы do ut des, после передачи какой-либо вещи в собственность должнику, кредитор мог требовать от должника собственности на какую-либо другую вещь; договоры группы do ut facias делали кредитора, выполнявшего престацию dare, правомочным требовать от должника престацию facere; при договорах группы facio ut des кредитор, выполнивший престацию facere, мог требовать престации dare, и, наконец, при договорах группы facio ut facias после престации facere кредитор мог требовать такой же престации. (426)
б) Среди безымянных договоров существовали и такие, которые были очень распространены и имели свое особое наименование. Между тем, эти договоры считались безымянными (contractus reales innominati), так как отношения между контрагентами в них были защищены общими исками, предусмотренными для защиты безымянных договоров, а не специальными правовыми средствами, существующими для защиты упомянутых реальных договоров. Наиболее известными среди безымянных реальных договоров, обладающих специальным наименованием, являлись permutatio, pre-carium, donatio sub modo, transactio и aestimatum.
Мена, или permutatio, являлась безымянным реальным договором, устанавливаемым передачей какой-либо вещи в собственность должнику, который, со своей стороны, обязывался передать кредитору в собственность какую-то другую вещь.
Precarium являлся договором получения в пользование по просьбе какой-либо вещи и устанавливался передачей вещи должнику, который обязывался добросовестно пользоваться ею и возвратить ее кредитору по его требованию. Этот договор был очень схож с ссудой. От ссуды он отличался тем, что предметом precarium была, главным образом, земля, а также тем, что в этом случае, не утверждался срок, в течение которого должник имел право пользоваться вещью. (427)
Donatio sub modo, или договор дарения с условием, устанавливался передачей дара лицу, которое, принимая его, брало на себя обязательство выполнить и условия.
Transactio, или мировая сделка, являлся безымянным реальным договором, устанавливаемым отказом от какого-либо требования в пользу должника, который на этом основании обещал, что и сам откажется от чего-либо и сделает что-либо другое.
Aestimatum, или договор комиссионной продажи, устанавливался передачей какого-либо товара комиссионеру, который обязывался его продать и выплатить собственнику договорную стоимость. Возможная величина стоимости зависела от комиссионера. Если комиссионер в установленный срок не выполнял взятого обязательства, он должен был возвратить клиенту товар.