С белорусами договор особый
ООО в 2013 г. заключило с гражданами Республики Беларусь на неопределенный срок трудовые договоры для осуществления ими в качестве водителей международных перевозок.
Поскольку из-за нахождения в рейсах количество дней пребывания вне территории РФ данных работников превысило 183 дня в течение календарного года, ИФНС признала их налоговыми нерезидентами и пришла к выводу о неправомерном применении Обществом 13% налоговой ставки по НДФЛ вместо 30%.
Однако суд установил, что Федеральным законом от 17.05.2007 № 81-ФЗ, вступившим в силу с 02.06.2007, ратифицирован протокол к Соглашению между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Беларусь об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 21.04.1995 (далее – Соглашение), подписанный в Санкт-Петербурге 24.01.2006 (далее - Протокол).
Пунктом 1 статьи 1 Протокола предусмотрено, что вознаграждение, получаемое гражданином Беларуси в отношении работы по найму, осуществляемой в РФ может облагаться по ставке 13%.
При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 1 Протокола ставка 13% применяется с даты начала работы по найму, длительность которой в соответствии с трудовым договором составляет не менее 183 дней.
В соответствии с п.5 ст. 1 Протокола в случае прекращения гражданином Беларуси работы по найму в РФ до истечения 183 дней нахождения в РФ, производится перерасчет налоговых обязательств по ставке 30%.
Однако в п.5 ст.1 Протокола отражено, что обязанность по уплате уточненной в результате перерасчета суммы налога исполняется физическими лицами самостоятельно, а пени и штрафы в таких случаях не применяются.
ФАС СЗО в Постановлении от 09.07.2015 № А21-1107/2014 решил, чтоесли сотрудники Общества, являющиеся гражданами Республики Беларусь, утратили статус налогового резидента Российской Федерации, то Общество не обязано удерживать у них дополнительные суммы НДФЛ.
Сказка про 12 месяцев
Некоторые ИФНС до сих пор считают, что налоговый статус следует считать в конце календарного года. Однако суды с этим не согласны.
Применительно к положениям пункта 2 статьи 207 НК РФ при определении 12-месячного периода фактического нахождения физического лица в Российской Федерации не имеет правового значения то обстоятельство, приходятся ли эти 12 месяцев на один календарный год или нет. Необходимо, чтобы эти 12 месяцев шли последовательно друг за другом. Таким образом, указанный период может относиться не только к 12-месячному периоду текущего календарного года, но и к любому непрерывному 12-месячному периоду, в том числе начавшемуся в одном календарном году и продолжающемуся в другом. Такая же правовая позиция изложена и в разъяснениях Минфина РФ от 26.04.2012 № 03-04-06/6-123, от 05.04.2012 №03-04-05/6-444, от 14.07.2011 №03-04-06/6-170, которыми в силу статьи 32 НК РФ должны руководствоваться налоговые органы. При определении даты, которой должны предшествовать 12 последовательных месяцев, необходимо исходить из установленного главой 23 НК РФ порядка уплаты суммы НДФЛ в бюджет в зависимости от того, удерживается и уплачивается ли НДФЛ налоговым агентом (дата выплаты дохода) либо уплачивается физическим лицом самостоятельно по истечении налогового периода (первое число месяца, следующего за налоговым периодом, в котором получен доход). Согласно п. 1 ст.223 НК РФ в целях главы 23 НК РФ, если иное не предусмотрено пунктами 2 - 4 этой статьи , дата фактического получения дохода определяется как день выплаты дохода, в том числе перечисления дохода на счета налогоплательщика в банках либо по его поручению на счета третьих лиц - при получении доходов в денежной форме. Пунктом 2 ст.223 НК РФ установлено, что при получении дохода в виде оплаты труда датой фактического получения налогоплательщиком такого дохода признается последний день месяца, за который ему был начислен доход за выполненные трудовые обязанности в соответствии с трудовым договором (контрактом). ФАС СЗО Постановлением от 30.06.2014 г. № А13-18291/2011 посчитал ошибочным и противоречащим пункту 2 ст. 207 НК РФ , довод ИФНС о том, что итоговый статус налогоплательщика должен определяться в конце календарного года.