Сотрудник увольняется: как посчитать дни, за которые положена компенсация при увольнении
В соответствии со ст. 127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. При этом не имеет значения, по каким основаниям прекращается трудовой договор, то есть даже за прогул (письмо Роструда от 02.07.2009 № 1917-6-1).
Выплата работнику при увольнении денежной компенсации производится за все неиспользованные отпуска, поскольку это специальная гарантия, обеспечивающая реализацию конституционного права на отдых для тех работников, которые прекращают трудовые отношения и по различным причинам на момент увольнения не воспользовались своим правом на ежегодный оплачиваемый отпуск (определения Конституционного Суда РФ от 28.05.2009 N 758-О-О, от 13.10.2009 N 1097-О-О, от 17.11. 2009 N 1385-О-О).
Компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается работнику в день увольнения. Если работник в этот день не работал, то данная сумма должна быть выплачена не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете ( ч. 1 ст. 140 ТК РФ).
Рабочий год сотрудников исчисляется не с 1 января, а со дня поступления на работу.
То есть, если работник принят на работу 15 февраля 2015 года, то первый год его работы закончился 14 февраля 2015 г. При исчислении стажа учитывается не календарный месяц, а фактически отработанный (рабочий месяц) с даты приема на работу. Это следует из ст. 14 ТК РФ.
Исчисление стажа работы, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, производится в соответствии со ст. 121 ТК РФ.
| Периоды, включаемые в отпускной стаж | Периоды, не включаемые в отпускной стаж |
| Время фактической работы | Время отпусков за свой счет сверх 14 календарных дней в течение рабочего года |
| Время, когда сотрудник фактически не работал, но за ним закреплялось место работы (должность) | Время отпусков по уходу за ребенком |
| Время вынужденного прогула при незаконном увольнении или отстранении от работы и последующем восстановлении на прежней работе | Время, когда работник отсутствовал на работе без уважительных причин (в том числе если его отстранили от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 Трудового кодекса РФ) |
| Время отстранения от работы сотрудника, не прошедшего обязательный медицинский осмотр (обследование) не по своей вине |
Как видим, время декретного отпуска в стаж, дающий право на отпуск, включается, а отпуск по уходу за ребенком – нет.
В статье 121 ТК РФ вызывают вопросы предоставления отпусков за свой счет.
Федеральная служба по труду и занятости Письмом от 14.06.2012 N 854-6-1
разъяснила, что если у работника общая продолжительность отпусков без сохранения заработной платы в течение рабочего года составила, к примеру, 19 календарных дней, то при расчете стажа, дающего право на ежегодный оплачиваемый отпуск, не учитываются календарные дни, начиная с 15-го дня.
Как это ни странно, но порядок подсчета количества дней отпуска, полагающихся работнику исходя из стажа его работы у данного работодателя, для целей выплаты денежной компенсации при увольнении ТК РФ предусмотрен лишь в отношении работников, заключивших трудовой договор на срок до двух месяцев. Таким работникам компенсация при увольнении выплачивается из расчета двух рабочих дней за месяц работы (ст. 291 ТК РФ). Для остальных категорий сотрудников порядок подсчета количества дней неиспользованного отпуска федеральным законодательством не регламентирован.
Вместе с тем в настоящее время на основании ч. 1 ст. 423 ТК РФ в части, не противоречащей ТК РФ, продолжают применяться Правила об очередных и дополнительных отпусках, утвержденные Народным Комиссариатом Труда СССР 30.04.1930 № 169 (далее – Правила).
Не смотря на то, что документу исполнилось 85 лет, споры по его применению идут до сих пор.
К примеру, пунктом 35 Правил установлено, что при исчислении сроков работы, дающих право на компенсацию за отпуск при увольнении, излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие не менее половины месяца, округляются до полного месяца.
Роструд в Письмах от 08.06.2007 № 1920-6 и от 23.06.2006 № 944-6 высказал мнение, что компенсация за неиспользованный отпуск полагается работнику, отработавшему по трудовому договору более 15 календарных дней. Однако на практике все оказалось сложнее.
Организация наняла на работу несовершеннолетних сроком на 1 месяц. Однако из табеля рабочего времени было установлено, что фактически за месяц они отработали по 8 рабочих дней.
Третий арбитражный апелляционный суд Постановлением от 27.08.2013 N А33-19285/2012 решил, что, не смотря на то, что работники были приняты на работу на один месяц, в зачет срока работы, дающего право на отпуск, следует брать фактически отработанного времени. Его не хватает, чтобы время фактической работы округлить до полного месяца. Следовательно, уволенным работникам компенсация за неиспользованный отпуск не положена.
Однако следует помнить, что работа на условиях неполного рабочего времени не влечет для работников каких-либо ограничений продолжительности ежегодного основного оплачиваемого отпуска (ст. 93 ТК РФ)
Количество неиспользованный дней отпуска в календарных днях определяется по формуле: количество дней отпуска, которые положены работнику за рабочий год /12 мес. Х количество месяцев работы в организации – количество использованных дней отпуска за время работы в организации.
Из этой формулы получается, что при продолжительности отпуска в 28 календарных дней за один полностью отработанный месяц работнику полагается 2,33 дня отпуска (письмо Роструда от 31.10.2008 № 5921-ТЗ). На самом деле Роструд умолчал, что на самом деле получается не 2,33 дня 2,333333… В расчете всегда округляется последняя цифра, а не промежуточная.
Кстати, и законодатель такой дробный результат округлять не требует. При этом Минздравсоцразвития Письмом от 07.12.2005 N 4334-17 предупредил, что если работодатель все же примет решение дробные цифры округлять, то это сделать можно, но всегда только в большую сторону.
Особняком в расчете количества дней компенсации стоит случай, когда работник отработал 11 месяцев. Рабочий год сотрудника состоит из 11 месяцев работы и одного месяца отпуска. Вот в НКТ СССР в далеком 1930 году верно и рассудил, что если работник отработал 11 месяцев, то он уже себе полный отпуск заработал. Поэтому пунктом 28 Правил определено, что увольняемые по каким бы то ни было причинам работники, проработавшие у данного нанимателя не менее 11 месяцев, подлежащих зачету в срок работы, дающей право на отпуск, получают полную компенсацию.
Однако это правило распространяется только на ситуацию, когда получается именно 11 месяцев.
Пример: три работника на день увольнения отработали соответственно 10,11 и 12 месяцев. Если в организации установлен отпуск продолжительностью 28 дней, то первому работнику положена компенсации 23,33 дня, а второму и третьему по 28 дней.
Это подтверждает и арбитражная практика. Советский районный суд г. Астрахани в Решении от 19.03.2015 №2-808/2015 установил, что если работник отработал 14 месяцев, то он имеет право на полную компенсацию за 12 месяц и дополнительно компенсацию за 2 месяца.
Впрочем, правило с 11 месяцами применяется не всегда.
К примеру, сотрудник отработал в организации 10 месяцев и 20 дней, но в этот период ему был предоставлен ежегодный оплачиваемый отпуск в размере 14 календарных дней из положенных 28 календарных дней.
Получается, что работник не приобрел права на полный отпуск (продолжительностью 28 дней), поскольку его стаж составляет менее 11 месяцев без учета времени использованной им части отпуска (10 месяцев 20 дней – 14 дней) и менее 12 месяцев с учетом неиспользованной части (10 месяцев 20 дней + 14 дней). Поэтому размер компенсации за неиспользованную часть отпуска должен определяться по общим правилам: 28 дней: 12 мес. х 11 мес. – 14 дней отпуска. Итого: 11,67 дня.
В Правилах есть и еще одно положение, заслуживающее особого внимания.
Речь идет все о том же пункте 28 Им установлено, что на полную компенсацию за неиспользованный отпуск также могут рассчитывать сотрудники, проработавшие от 5,5 до 11 месяцев, если они увольняются по следующим основаниям:
– ликвидация предприятия (учреждения) или отдельных частей его, сокращение штата или работ, а также реорганизация или временная приостановка работ;
– поступление на действительную военную службу;
– командирование в установленном порядке в вузы, техникумы, на подготовительные отделения при вузах;
– переброска на другую работу по предложению органов труда или состоящих при них комиссий;
– выяснившаяся непригодность к работе.
Роструд в Письме от 04.03.2013 N 164-6-1 высказал мнение, что выплата компенсации за неиспользованный отпуск в полном объеме предусмотрена только для лиц, которые проработали у работодателя от 5,5 до 11 месяцев в течение первого года работы, и не распространяется на работников, которые находятся с работодателем в трудовых отношениях свыше 11 месяцев.
Однако нашлась сотрудница, которая мнение Роструда оспорила в суде.
Там она заявила, что из Протокола от 19.06.2014 № 2, который утвердил Роструд на заседании рабочей группы по информированию и консультированию работников и работодателей по вопросам соблюдения трудового законодательства, следует, что Правила неразрывно связывают право на отпуск с рабочим годом работника. Соответственно, этот же подход должен быть использован и при применении п.28 Правил. То есть в данной норме речь идет о 5,5 месяцах рабочего года, то есть о сроке, за который предоставляется отпуск, а не об общей продолжительности работы у данного работодателя. Иное толкование ставит в неравное положение работников, проработавших в организации менее года и работающих более длительный срок. Вместе с тем запрет дискриминации в сфере труда, а также равенство прав и возможностей работников являются важнейшими принципами правового регулирования трудовых отношений и иных непосредственно связанных с ними отношений (ст. 2 ТК РФ).
Иркутский областной суд в Апелляционном определении от 12.11.2014 N 33-9318/2014 решил, что в случае, если на момент увольнения в связи с сокращением штата работник проработал в организации более одного года, то он вправе получить полную компенсацию за неиспользованный отпуск за последний рабочий год при условии, что он имеет в этом периоде 5,5 и более месяцев «отпускного» стажа.
Что же касается разъяснений, данных в Письме Роструда от 04.03. 2013 N 164-6-1, от 09.08. 2011 N 2368-6-1, то они носят дискриминационный характер.
В результате, сотрудница, отработавшая в организации 1 год и 7 месяцев, и использовавшая до увольнения по сокращению штата один отпуск, получила право на получение компенсации за 12 месяцев работы.
Из данного решения следует, что работник, отработавший 1 год и 11 месяцев, имеет право на компенсацию за 24 месяца.
В завершении – о ситуации, когда работник уходит в отпуск с последующим увольнением. По письменному заявлению работника все неиспользованные отпуска могут быть предоставлены ему с последующим увольнением, за исключением случаев увольнения за виновные действия (ч. 2 ст. 127 ТК РФ). В этом случае оплачивать следует только дни, которые подлежали бы денежной компенсации при увольнении (письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1 и Определение КС РФ от 25.01.2007 № 131-О-О).
Период отпуска с последующим увольнением не увеличивает отпускной стаж работника, поскольку фактически трудовые отношения с работником прекращаются с момента начала отпуска (письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1), хотя днем увольнения будет считаться последний день отпуска (ч. 3 ст. 127 ТК РФ). Все денежные расчеты производятся до ухода работника в отпуск, так как по его истечении стороны уже не будут связаны обязательствами (письмо Роструда от 24.12.2007 № 5277-6-1).