Есть ли право на вычет у налогоплательщика, который перечислил налог лицу, применяющему льготу по ст. 149 НК РФ (п. 1 ст. 171, п. 5 ст. 173 НК РФ)?

 

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по этому вопросу.

По этому вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция Минфина России, ФНС России заключается в том, что налогоплательщик, который перечислил налог лицу, применяющему льготу, не имеет права на вычет. Есть судебный акт и работа автора, подтверждающие подобный подход.

В то же время есть судебные решения, в которых говорится о правомерности вычета сумм НДС, уплаченных лицу, использующему льготу по ст. 149 НК РФ. Есть работа автора, подтверждающая подобный подход.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Налогоплательщик, который перечислил налог лицу, применяющему льготу, не имеет права на вычет

 

Письмо Минфина России от 10.10.2008 N 03-07-07/104

Финансовое ведомство разъясняет, что налогоплательщик не вправе применить вычет по счетам-фактурам с выделенным НДС, если их выставило лицо, применяющее льготу.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо ФНС России от 15.07.2009 N 3-1-10/501@

Консультация эксперта, 2012

Статья: Что нужно знать о счете-фактуре продавцу и покупателю ("Российский налоговый курьер", 2005, N 21)

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.11.2011 по делу N А56-57223/2010

Суд установил, что общество неправомерно приняло к вычету НДС по выставленным поставщиками счетам-фактурам, в которых налог был выделен по необлагаемым операциям (пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ). Также суд отметил, что хозяйственные операции не были реальными, поскольку нет надлежащих доказательств их исполнения сторонами.

 

Позиция 2. Налогоплательщик, который перечислил налог лицу, применяющему льготу, имеет право на вычет

 

Постановление ФАС Центрального округа от 15.11.2011 по делу N А48-2893/2010

Суд признал правомерным применение вычета налогоплательщиком, который уплатил НДС продавцу, применяющему льготу. На основании п. 5 ст. 173 НК РФ продавец обязан перечислить налог в бюджет.

 

Постановление ФАС Московского округа от 23.12.2011 по делу N А40-10415/11-116-30

Суд указал, что продавец при реализации услуг по операциям, которые не подлежат налогообложению, указавший в счете-фактуре и получивший НДС, обязан уплатить его в полном объеме в бюджет, а покупатель услуг (работ), уплативший НДС, имеет право на его возмещение из бюджета.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 12.05.2008 N Ф03-А73/08-2/1490 по делу N А73-8732/2007-50

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.05.2010 по делу N А45-14058/2009

Постановление ФАС Московского округа от 24.05.2011 N КА-А41/2595-11 по делу N 41-23552/10

Постановление ФАС Московского округа от 15.04.2011 N КА-А40/2877-11 по делу N А40-70955/10-20-368

Постановление ФАС Московского округа от 13.04.2011 N КА-А40/2939-11 по делу N А40-70944/10-112-363

Постановление ФАС Московского округа от 31.03.2011 N КА-А40/2000-11 по делу N А40-80618/10-35-404

Постановление ФАС Московского округа от 23.03.2011 N КА-А40/1364-11 по делу N А40-70985/10-76-363

Постановление ФАС Московского округа от 04.03.2011 N КА-А40/1097-11 по делу N А40-81536/10-127-415

Постановление ФАС Московского округа от 02.03.2011 N КА-А40/618-11 по делу N А40-70990/10-127-351

Постановление ФАС Московского округа от 21.01.2011 N КА-А40/16967-10 по делу N А40-20283/10-115-156

Постановление ФАС Московского округа от 19.01.2011 N КА-А40/17230-10 по делу N А40-34289/10-140-229

Постановление ФАС Московского округа от 18.01.2011 N КА-А40/16925-10 по делу N А40-26017/10-116-140

Постановление ФАС Московского округа от 24.12.2010 N КА-А40/16326-10 по делу N А40-23742/10-112-156

Постановление ФАС Московского округа от 20.12.2010 N КА-А41/15669-10 по делу N А41-5912/10

Постановление ФАС Московского округа от 15.11.2010 N КА-А40/13895-10 по делу N А40-162017/09-13-1345

Постановление ФАС Московского округа от 12.11.2010 N КА-А40/14205-10 по делу N А40-20281/10-111-135

Постановление ФАС Московского округа от 01.11.2010 N КА-А40/13226-10 по делу N А40-20284/10-116-121

Постановление ФАС Московского округа от 19.08.2010 N КА-А40/8884-10 по делу N А40-162051/09-111-1313

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.06.2008 по делу N А49-6191/2007

Постановление ФАС Поволжского округа от 01.11.2007 по делу N А65-7529/07-23

Постановление ФАС Поволжского округа от 10.01.2007 по делу N А55-8151/06 (Определением ВАС РФ от 09.04.2007 N 3948/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.10.2007 по делу N А05-2932/2007 (Определением ВАС РФ от 20.02.2008 N 1678/78 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.10.2007 по делу N А42-2888/2007

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.10.2007 по делу N А52-367/2007

Постановление ФАС Уральского округа от 04.07.2007 N Ф09-5032/07-С2 по делу N А71-8989/06

Постановление ФАС Уральского округа от 04.07.2007 N Ф09-5029/07-С2 по делу N А71-8990/06

Постановление ФАС Уральского округа от 03.07.2007 N Ф09-5020/07-С2 по делу N А71-8988/06

Постановление ФАС Центрального округа от 11.02.2008 по делу N А14-5001-2007/205/28

Постановление ФАС Центрального округа от 17.12.2007 по делу N А14-3932/2007/169/24

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 29.10.2008

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.05.2011 по делу N А56-32645/2010

Суд указал, что налогоплательщик вправе применить вычет по счету-фактуре с выделенным НДС, даже если осуществляемая операция не облагается налогом по ст. 149 НК РФ, при соблюдении условий, предусмотренных ст. ст. 171, 172 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 30.12.2010 N КА-А40/16449-10 по делу N А40-30257/10-142-175

Постановление ФАС Поволжского округа от 28.07.2011 по делу N А72-5929/2010

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.05.2009 по делу N А55-12910/2008

Суд указал, что поставщик общества отказался от использования льготы, установленной ст. 149 НК РФ, предусмотрев в договоре и указав в счетах-фактурах суммы НДС. Таким образом, налогоплательщик правомерно применил вычет.

 

Постановление ФАС Московского округа от 03.11.2010 N КА-А40/13219-10 по делу N А40-162053/09-99-1256

Суд указал, что Налоговый кодекс РФ не лишает права налогоплательщика на вычет суммы НДС, указанной в счете-фактуре по приобретенным товарам (работам, услугам), реализация которых не облагается данным налогом.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.11.2007 по делу N А05-3435/2007

Суд признал правомерным вычет НДС по счетам-фактурам, которые были выставлены поставщиком, осуществляющим не облагаемые НДС операции. Помимо этого он указал, что для налогоплательщиков - покупателей товаров НК РФ не предусмотрены последствия нарушения продавцом положений п. 5 ст. 168 НК РФ, а также неиспользования им предусмотренного п. 5 ст. 149 НК РФ права.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.01.2008 по делу N А42-1898/2007

 

Постановление ФАС Центрального округа от 26.07.2007 по делу N А62-4755/2006

Суд указал, что налоговое законодательство не связывает право на налоговые вычеты по НДС с наличием или отсутствием у продавца, выставившего счета-фактуры с выделением суммы НДС, обязанности по уплате НДС с операций по реализации товаров (работ, услуг).

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Уральского округа от 19.06.2007 N Ф09-4561/07-С2 по делу N А47-9440/06

Постановление ФАС Центрального округа от 24.01.2007 по делу N А-62-3073/2006

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.06.2009 по делу N А56-14177/2007

Суд указал, что налогоплательщик вправе применить вычет по счету-фактуре с выделенным НДС, даже если осуществляемая операция не облагается налогом по ст. 149 НК РФ. Последствия нарушения продавцом товаров положений п. 5 ст. 168 НК РФ для покупателей Кодексом не предусмотрены. Покупатель не обязан требовать от продавца сведений, подтверждающих правомерность включения им НДС при выставлении счета-фактуры на приобретенные товары.