О внесении изменений в актовую запись о рождении
«__» _________ 20__ г. я обратился в … орган ЗАГС с заявлением о внесении изменений в мою актовую запись о рождении в части указания на пол, а также в перемене имени. К моему заявлению было приложено медицинское заключение (Приложение 5), выданное ______________. Спустя ___ дней орган ЗАГС известил меня об отказе в удовлетворении моих заявлений, ссылаясь на … (Приложение 4).
Я считаю данные действия органов ЗАГС незаконными в связи со следующим.
Утверждение о том, что предъявленное мною медицинское заключение нельзя признать документом установленной формы о смене пола, предусмотренного статьей 70 Федерального закона «Об актах гражданского состояния», не соответствует действительности, поскольку указанная установленная форма до сих пор не утверждена, а потому предоставленный мной документ не может и противоречить ей.
Вместе с тем, отсутствие соответствующего подзаконного нормативно-правового акта не является основанием для ограничения моих прав. Вопросы гендерной идентичности входят в сферу частной жизни человека, а потому должны всемерно охраняться и защищаться. Согласно статье 23 Конституции Российской Федерации, каждый имеет право на уважение частной жизни. Конкретизация этой нормы происходит в статье 150 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой личная неприкосновенность, а также неприкосновенность частной жизни – неотчуждаемые и непередаваемые нематериальные блага.
Кроме того, составной частью правовой системы Российской Федерации являются общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации. Согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда Российской Федерации, российские суды при разрешении дел должны также руководствоваться практикой Европейского суда по правам человека (Постановление Пленума ВС РФ от 19 декабря 2003 г. «О судебном решении», Постановление Пленума ВС РФ от 10 октября 2003 г. «О применении судами общей юрисдикции общепризнанных принципов и норм международного права и международных договоров Российской Федерации»).
В соответствии со статьей 8 Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод в их истолковании Европейским Судом по правам человека (постановление по делу Ван Кюк против Германии от 12 июня 2003 г.) право каждого на уважение частной и семейной жизни включает в себя и такой элемент, как гендерная идентичность – это именно тот вопрос, который рассматривается в настоящем деле.
Отсутствие эффективного действующего законодательства, определяющего процедуру изменения пола уже признавалось Европейским судом по правам человека нарушением права на уважение частной жизни транссексуала (постановление L. против Литвы от 11 сентября 2007 г). Следует отметить, что нарушение было найдено в условиях отсутствия соответствующих правовых норм в Литве в течение четырех лет, тогда как задержка принятия необходимого в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации «Об актах гражданского состояния» акта, утверждающего форму документа об изменении пола, составляет более тринадцати лет.
Следует также учитывать, что Рекомендация Парламентской Ассамблеи Совета Европы 1117 (1989) о положении транссексуалов от 29 сентября 1989 г. предлагает Комитету министров разработать рекомендации, предлагающие государствам-членам ввести законодательство, в соответствии с которым в случае необратимого транссексуализма:
а. в свидетельствах о рождении и идентифицирующих документах должна исправляться ссылка на пол заинтересованного лица;
б. должно быть разрешено изменение имени;
в. частная жизнь лица должна защищаться;
г. любая дискриминация при осуществлении основных прав и свобод запрещается в соответствии со ст. 14 Европейской конвенции по правам человека.
В рекомендации Комитета Министров Совета Европы от 31 марта 2010 года CM/Rec(2010)5 «О мерах по борьбе с дискриминацией по признакам сексуальной ориентации и гендерной идентичности» указывается на то, что право на уважение частной и семейной жизни принадлежит каждому вне зависимости от гендерной идентичности. При этом согласно рекомендации государствам – членам Совета Европы следует принять надлежащие меры для гарантирования полного юридического признания изменения пола лица во всех сферах жизни, в частности, путем обеспечения возможности изменения имени и указания на пол в официальных документах через быструю, прозрачную и доступную процедуру (пункт 21 рекомендации).
Кроме того, в своих решениях Европейский Суд по правам человека уже указывал, что пол – не только биологическая категория, а хромосомные элементы не могут автоматически рассматриваться в качестве определяющего признака при решении вопроса о юридическом признании гендерной идентичности транссексуала (постановления по делу I. против Великобритании и делу Кристин Гудвин против Великобритании от 11 июля 2002 г.).
Утверждение представителя Отдела ЗАГС о том, что изменение половой принадлежности гражданина производится в результате проведения хирургических операций, не основано на законе. Нормы законодательства Российской Федерации не устанавливают, что изменение пола должно происходить именно в результате хирургической операции: статья 70 Федерального закона «Об актах гражданского состояния» говорит лишь о «документе об изменении пола, выданном медицинской организацией». Как было установлено клинико-экспертной комиссией, мне была проведена гормонально-заместительная терапия. Указанная медицинская процедура направлена именно на изменение пола, поскольку гормональное лечение транссексуалов преследует две цели: подавление вторичных половых признаков и физиологических особенностей врожденного пола (менструации, эрекции) и дальнейшее развитие и закрепление соматических признаков желаемого пола.
Более того, Европейский суд по правам человека указал, что определение медицинской необходимости в процедурах по изменению пола не является вопросом юридического усмотрения, поскольку речь идет именно о медицинских аспектах (постановление по делу Фон Кюк против Германии от 12 июня 2003 г.). В моем же случае Отдел ЗАГС определил необходимость проведения хирургических операций, посчитав это обязательной предпосылкой для осуществления мною возможности изменить запись о поле (хотя ни один нормативно-правовой акт Российской Федерации не устанавливает такого требования). Факт прохождения мною гормонально-заместительной терапии был установлен судом и не был оспорен. В то же время, никаких медицинских доказательств, свидетельствующих об обратном, в суд предоставлено не было. Согласно Клиническому руководству «Модели диагностики и лечения психических расстройств», утвержденному Приказом Минздрава РФ от 6 августа 1999 года, комплекс медико-социальных мероприятий, используемых в случае установления диагноза «Транссексуализм», включает в себя в качестве одной из стадий половую переориентацию, которая, в свою очередь, подразумевает заместительную терапию половыми гормонами (что имеет место в моем случае), перемену гражданского пола, а также пластическую хирургию. Последовательность этих мероприятий не установлена ни законом, ни подзаконным актом. Более того, стратегия лечения пациентов с диагнозом «Транссексуализм», предусмотренная Методическими рекомендациями по смене пола, утвержденными Минздравом СССР 26 августа 1991 года, может включать в себя как перемену только гражданского пола, так и перемену и гражданского, и анатомического пола (хирургическим путем), при этом вопрос о выборе стратегии решается врачами в каждом конкретном случае. Изменение гражданского пола до начала гормональной коррекции и последующей хирургической коррекции пола в качестве оптимальной стратегии доказано и в диссертации А.О. Бухановского в форме научного доклада на соискание ученой степени доктора медицинских наук «Транссексуализм: клиника, систематика, дифференциальная диагностика, психосоциальная реадаптация и реабилитация» (Ростов-на-Дону, 1994).
Проблема нарушения прав транссексуалов при изменении ими гражданского пола рассматривалась Комиссаром по правам человека Совета Европы, которым был подготовлен специальный документ «Права человека и гендерная идентичность» (2009). Как указано в этом документе, «Такие требования [как, например, гормональная терапия или хирургические операции] очевидно идут в разрез с уважением физической неприкосновенности лица. Требование о стерилизации или ином хирургическом вмешательстве в качестве необходимого предварительного условия для юридического признания гендерной принадлежности лица игнорирует тот факт, что хотя трансгендерные люди зачастую желают произвести такие операции, это не всегда так. Более того, хирургические операции такого типа не всегда возможны с медицинской точки зрения, не всегда доступны или достижимы без покрытия в рамках медицинского страхования» (с. 18–19).
Кроме того, по утверждению Комиссара по правам человека Совета Европы, «юридическое признание гендерной идентичности лица остается невозможным без таких процедур, помещая это лицо в состояние неопределенности без какого-либо видимого выхода из этого положения. Вызывает острое беспокойство тот факт, что трансгендерные люди являются единственной группой в Европе, подвергаемой предусмотренной юридически и навязываемой государством стерилизации» (с. 19).
Помимо этого, Комиссар по правам человека Совета Европы поддержал Джокьякартские принципы (принципы применения международно-правовых норм о правах человека в отношении сексуальной ориентации и гендерной идентичности), опубликованные в 2007 году, а также признал их важным инструментом определения обязательств государств уважать, защищать и удовлетворять права человека в отношении всех людей, вне зависимости от их гендерной идентичности. Эти принципы используются органами ООН, национальными судами и многими правительствами (с. 13).
Третий принцип гласит, что «каждый человек имеет право на признание всюду как лицо, обладающее законными правами. Сексуальная ориентация и гендерная идентичность, самостоятельно определяемые каждым человеком, являются неотъемлемыми элементами его личности и относятся к фундаментальным аспектам самоидентификации, достоинства и свободы. Никто не должен принудительно подвергаться медицинским процедурам, в том числе хирургическому изменению пола, стерилизации или гормональной терапии, в качестве обязательного условия правового признания гендерной идентичности».
Согласно шестому принципу, «каждый человек вне зависимости от гендерной идентичности имеет право на неприкосновенность частной жизни. Право на неприкосновенность частной жизни по умолчанию включает право принятия решений и выбора предпочтений в том, что касается собственного тела». В соответствии со статьей 32 Основ законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан, согласие на медицинское вмешательство должно быть добровольным, и потому требование о прохождении мной хирургических операций для юридического признания моей гендерной идентичности противоречит и внутреннему законодательству Российской Федерации.
Таким образом, из предписаний Конституции Российской Федерации в их взаимосвязи с положениями Конвенции о защите прав человека и основных свобод, являющимися – в силу статей 15 (часть 4) и 17 (часть 1) Конституции Российской Федерации – составной частью правовой системы Российской Федерации и имеющими приоритет перед внутренним законодательством, а также с принципами и требованиями международно-правовых актов вытекает необходимость установления ясной и доступной возможности изменения гражданского (паспортного) пола для транссексуала. Такая процедура не установлена в действующем российском законодательстве, в связи с чем для реализации формально гарантированного мне права мне приходится доказывать наличие этого права в судебном порядке.
Руководствуясь изложенным, а также ст. 8 Конвенции о защите прав человека и основных свобод, ст. 23 Конституции РФ, ст. 307—309 Гражданского процессуального кодекса РФ,
ПРОШУ:
обязать орган ЗАГС внести изменения в мою актовую запись о рождении в части...
Дата
Подпись и расшифровка
Приложения:
1. Копия искового заявления.
2. Квитанция об оплате государственной пошлины.
3. Копия свидетельства о рождении.
4. Копия извещения … ЗАГС от … № …
5. Медицинское заключение.