Условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, другой характер работы)
Согласно требованиям ст. 57 ТК РФ трудовой договор должен содержать указание на характер работы, если это влияет на объем и реализацию прав и обязанностей работника и работодателя. Изменение условия о характере работы возможно только по соглашению сторон.
Однако бывают исключения. Например, в соответствии со ст. 166 ТК РФ служебной командировкой признается поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. На период нахождения работника в командировке, а также за дни нахождения в пути, в том числе за время вынужденной остановки в пути, за работником сохраняется средний заработок за все дни работы по графику, установленному в командирующей организации. Работнику возмещаются расходы по проезду и найму жилого помещения, дополнительные расходы, связанные с проживанием вне постоянного места жительства (суточные). При этом служебные поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, служебными командировками не признаются.
Статьей 168.1 ТК РФ установлено, что работникам, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работникам, работающим в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера, работодатель возмещает только связанные со служебными поездками расходы (суточные).
Размеры и порядок возмещения расходов на служебные поездки вышеуказанных работников, а также перечень работ, профессий, должностей этих работников устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Размеры и порядок возмещения указанных расходов могут быть также предусмотрены трудовым договором. Таким образом, средний заработок за работниками, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, не сохраняется.
Если работодателем не утвержден перечень должностей работников, работа которых осуществляется в пути (или имеет разъездной характер), трудовой договор с работником не содержит указаний на характер работы, хотя из смысла должностных обязанностей работника следует, что свою трудовую функцию работник выполняет в пути, то при направлении работника в поездку вне места нахождения организации работодатель вынужден оформлять документы на командировку и выплачивать работнику средний заработок за все время нахождения его в командировке.
При таких обстоятельствах работодателю с соблюдением процедуры, предусмотренной ст. 74 ТК РФ, со ссылками на ст. ст. 166 и 168.1 ТК РФ и Постановление Правительства РФ от 13.10.2008 N 749 "Об особенностях направления работников в служебные командировки" необходимо:
- издать локальный нормативный акт (или инициировать внесение изменений в коллективный договор), содержащий размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников;
- утвердить перечень работ, профессий, должностей работников, работа которых осуществляется в пути (или имеет разъездной характер);
- внести соответствующие изменения в трудовые договоры данных работников.
Ситуация из практики. Правомерно ли требование работника о взыскании с работодателя среднего заработка за время исполнения им трудовой функции вне места постоянной работы?
Если работодатель докажет, что трудовая функция, исполненная работником вне места постоянной работы (служебные поездки), являлась работой, осуществляемой в пути или имеющей разъездной характер, то требование работника следует признать неправомерным.
Согласно ст. 166 ТК РФ служебная командировка - это поездка работника по распоряжению работодателя на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы. Однако следует учитывать, что не признаются служебной командировкой поездки работников, постоянная работа которых осуществляется в пути. В соответствии со ст. 57 ТК РФ обязательному включению в трудовой договор подлежат условия, определяющие в необходимых случаях характер работы (подвижной, разъездной, в пути, иное). Если поездка работника признается служебной командировкой, то работодатель в силу ст. 167 ТК РФ обязан сохранить за работником место работы (должность) и средний заработок. Однако если постоянная работа работника выполняется в пути, средний заработок не сохраняется, возмещаются только расходы, связанные со служебными поездками (ст. 168.1 ТК РФ). Работодатель обязан принять соответствующий локальный акт, которым будет установлен перечень работ, профессий, должностей работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер. Отсутствие данного акта, а также отсутствие в трудовом договоре указания на характер работы (подвижной, разъездной, в пути) не позволят работодателю доказать, что данные поездки не были служебными командировками.
См. также:
Консультация эксперта: Какой порядок оформления служебных поездок работников, имеющих разъездной характер работы?
Консультация эксперта: Может ли предприятие выплачивать работникам надбавку за разъездной характер работы вместо возмещения расходов по проезду?
Условие об испытании
Испытание - это одно из дополнительных условий трудового договора, которое имеет целью проверку соответствия работника и его деловых качеств поручаемой работе.
Инициатива проведения испытания традиционно исходит от работодателя. Работник в ходе испытания также получает возможность оценить соответствие предлагаемой ему работы, условий ее выполнения и оплаты его ожиданиям, потребностям и возможностям. Однако рассматривать работника в качестве инициатора установления испытания нет оснований, во-первых, потому что законодательно определенной целью испытания является "проверка соответствия работника поручаемой работе", а во-вторых, в связи с тем, что свои выводы о том, что предложенная работа ему не подходит, работник не сможет никак использовать, кроме как для увольнения по собственному желанию, право на которое за ним в любом случае сохраняется (ст. 80 ТК РФ).
Если в трудовой договор при его заключении до начала работы не было включено условие об испытании, то это означает, что работник принят без испытания. После заключения трудового договора внесение в него условия об испытании путем заключения дополнительного соглашения не допускается и не будет иметь юридического значения при возникновении в дальнейшем спора по этому вопросу. Тем более недопустимо такое изменение условий трудового договора работодателем в одностороннем порядке.
В случаях, когда работник фактически допущен к работе без оформления трудового договора, условие об испытании может быть включено в договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до того, как работник приступил к исполнению своих трудовых функций.
Если до истечения срока испытания работодатель признает, что работник соответствует поручаемой работе, а работник, в свою очередь, решит, что данная работа ему подходит, стороны вправе заключить дополнительное соглашение к трудовому договору о сокращении срока испытания, на основании которого работодателю следует издать соответствующий приказ в произвольной форме и ознакомить с ним работника под роспись. Увеличивать срок испытания в одностороннем порядке по инициативе работодателя недопустимо, так как условие об испытании и срок, в течение которого испытание проводится, должны быть установлены до фактического начала исполнения работником своей трудовой функции.
См. образец заполнения дополнительного соглашения.
См. образец заполнения приказа.