Порядок регистрации ЮЛ в российском гражданском праве
Источники правового регулирования:
- ГК (ст.51, 52).
- ФЗ об отдельных ЮЛ (ФЗ об АО, ООО) могут содержать нормы об особенностях регистрации отдельных БЛ
- ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП», 8 августа 2001 года.
- Иные правовые акты (в основном это Постановления Правительства; в редких случаях Указы Президента).
§ Первые два акта определяют место регистрации ЮЛ:
- Постановление Правительства от 30 сентября 2004 года №506. Положение «О ФНС»: государственная регистрация ИП и ЮЛ, кроме общественных и религиозных организаций и политических партий осуществляется в ФНС.
- Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. №1315 «Вопросы федеральной регистрационной службы». Федеральная регистрационная служба – особый департамент минюста. Второе официальное название – Росрегистрация. Она создавалась для регистрации сделок с недвижимым имуществом. Но также она занимается регистрацией общественных и религиозных организаций и политических партий.
§ Постановления, которые касаются процедур регистрации:
- ПП от 19 июня 2002 №39 Касается форм документов, используемых при государственной регистрации.
- ПП от 26 февраля 2002 №110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации...».
Государственная регистрация ЮЛ базируется на следующих принципах.
1. Все ЮЛ базируются на государственной регистрации, которая имеет не уведомительный, а правопорождающий характер: нет регистрации – нет ЮЛ. (абз.1 п.1 ст.51 ГК, ст.4 ФЗ «О госрегистрации»)
2. Вводится единый государственный реестр ЮЛ (ЕГРЮЛ) (ст.51 ГК, ст.4 ФЗ).
3. Органы, осуществляющие регистрацию, проверяют только порядок регистрации, предусмотренный в законе. Принцип целесообразности не применяется. Только принцип законности. (п.1 ст. 51 ГК, ст.23 ФЗ)
4. Отказ в государственной регистрации может быть оспорен в судебном порядке (п.1 ст. 51 ГК, ст.23 ФЗ).
Сам порядок регистрации включает в себя 4 этапа:
1. Подача документов, необходимых для регистрации ЮЛ в регистрационный орган. Вид органа зависит от вида ЮЛ.
a. Существует минимальный перечень документов, требуемый для любого ЮЛ (ст.12 ФЗ «о госрегистрации»; форма документов определяется в Постановлении Правительства от 19 июня 2002 года №439):
i. Заявление о государственной регистрации.
ii. Решение о создании ЮЛ (оформляется либо протоколом, либо договором об учреждении ЮЛ, либо иным документом, например распоряжением собственника).
iii. Учредительные документы ЮЛ (зависит от вида ЮЛ: Устав (в основном), учредительный договор + устав (ассоциации), только учредительный договор (хозяйственные товарищества).
iv. Документ об уплате государственной пошлины.
b. Иногда требуются иные документы:
i. Если в число учредителей входит иностранное ЮЛ, то требуется выписка из реестра иностранных ЮЛ страны происхождения данного учредителя пп.г, ст.12 ФЗ.
ii. Если ЮЛ возникает в порядке реорганизации, требуется реорганизационный акт, отражающий вопросы правопреемства: разделительный баланс (в форме разделения либо выделения) либо передаточный акт (в форме слияния, присоединения, преобразования). Ст.58 и 59 ГК.
iii. Если ЮЛ возникает в порядке реорганизации в форме слияния и присоединения, и величина его активов превышает 3 или 6 млрд. рублей, то требуется в некоторых случаях наличие документа, подтверждающий согласие антимонопольного ведомства.
iv. Если в число учредителей входит государственное или муниципальное предприятие, то для внесения вклада в УК, требуется согласование с ведомством, которое занимается контролем за оборотом государственного и муниципального имущества.
2. Рассмотрение этих документов в срок, предусмотренный для регистрации. Соответствует ли перечень и содержание документов законодательству. На данном этапе не проверяется достоверность документов, удостоверяющих личность.
Срок государственной регистрации предусмотрен ФЗ. Он составляет 5 рабочих дней (п.1 ст.8 ФЗ). Реально сроки не соблюдаются. Норму обходят тем, что выдают свидетельство о регистрации календарной датой, датированной в 5-дневный срок. Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности 1990 года – 30 дней. Закон о предприятиях с иностранными инвестициями – 21 день. В 1994 году вышел указ Президента о порядке регистрации ЮЛ – 3 рабочих дней.
3. Принятие решения о регистрации ЮЛ либо принятие решения об отказе в регистрации ЮЛ.
a. Если принимается решение о регистрации ЮЛ, вносится запись в ЕГРЮЛ о регистрации ЮЛ. ЮЛ считается возникшим с момента внесения этой записи согласно п.2 ст. 51 ГК. Данная запись подтверждается 3 документами: Свидетельство о государственной регистрации; свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о внесении записи; выписка из ЕГРЮЛ.
b. Если имеет место отказ в государственной регистрации, то принимается решение об отказе в государственной регистрации, и выдается данное решение. Отказ в государственной регистрации возможен только по следующим основаниям (в ст.51 ГК теперь ссылочная норма на п.1 ст.23 ФЗ):
i. Непредоставление необходимых документов.
ii. Предоставление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.
iii. Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать причину отказа и должно быть вынесено в 5-дневный срок. Решение может быть обжаловано в суде (п.1 ст.51 ГК, п.5 ст.23 ФЗ).
4. Послерегистрационные действия налогового органа. Например, опубликование сведений о регистраций ЮЛ в периодической печати. В крупных субъектах – это специализированные издания. В провинции – колонка в местной газете.
Реорганизация ЮЛ.
Деятельность ЮЛ прекращается двумя способами: либо в процессе реорганизации (в большинстве случаев), либо в процессе ликвидации.
Прекращение ЮЛ путем реорганизации.
Источники: ГК (ст. 57-60); ФЗ «О госрегистрации» (гл.5: ст.14-16); специальные законы об отдельных видах ЮЛ (ФЗ об АО, ООО); Постановление Правительства, касающиеся ФНС и ее деятельности.
Виды реорганизации. Существует две классификации: по существу и по волевому критерию.
По существу (п.1 ст.57 ГК, определения – ст.58):
1. Слияния, присоединения и преобразования.
a. При слиянии два или несколько ЮЛ прекращают свою деятельность, а на их основе образуется новое ЮЛ. Слияние оформляется передаточным актом (п.1 ст.58).
b. При присоединении к одному ЮЛ присоединяется другое/другие ЮЛ. При этом присоединяющее ЮЛ не прекращает свое существование, а присоединенное прекращает деятельность. При этом виде новых ЮЛ не возникает. Оформляется передаточным актом.
c. При преобразовании происходит изменение ОПФ ЮЛ. Например, ЗАО преобразуется в ОАО. Однако возможность преобразования может быть ограничена. В данном случае также составляется передаточный акт.
2. Разделения и выделения.
a. Разделение. Одно ЮЛ разделяется на несколько ЮЛ. На его месте возникают несколько ЮЛ (как минимум, два). Это один из самых сложных случаев правопреемства, так как все нужно указывать в разделительном балансе.
b. Выделение. Из одного ЮЛ выделяются несколько ЮЛ. Это единственный вид реорганизации, который не связан с прекращением деятельности ЮЛ. Вопросы реорганизации решаются в разделительном балансе. Все вновь образованные ЮЛ являются солидарными должниками перед кредиторами (ст.60).
По волевому критерию:
1. Добровольное. В этом случае решение о реорганизации принимают либо учредители ЮЛ, либо собственник ЮЛ, либо орган ЮЛ, уполномоченный на это учредительными документами. Добровольная реорганизация сочетается со всеми ранее перечисленными формами реорганизации. п.1 ст.57.
2. Разрешительное. п.3 ст.57. Решение о реорганизации принимают либо учредители ЮЛ, либо собственник ЮЛ, либо орган ЮЛ, уполномоченный на это учредительными документами. Но также требуется согласие на реорганизацию компетентных государственных органов. Разрешительная реорганизация возможна только в трех формах реорганизации: слияния, присоединения, преобразования – в тех, где можно составить передаточный акт. Пример: ФЗ «О защите конкуренции». В этом случае необходимо представить такое разрешение в регистрирующий орган.
3. Принудительное. Производится по решению либо компетентного государственного органа, осуществляющего надзор за соответствующим видом деятельности, либо по решению суда. Этот вид реорганизации сочетается только с разделением и выделением. Основания для принудительной реорганизации предусмотрены в ФЗ «О защите конкуренции» (нарушение антимонопольного законодательства – доминирующее положение). В этом решении устанавливается срок для реорганизации. Сама реорганизации осуществляется либо учредителями, либо собственником, либо органом ЮЛ. Если решение ФАС не исполняется, то компетентный государственный орган вправе подать иск в суд о принудительной реорганизации (абз.2 п.2 ст.57). Назначается внешний управляющий, к которому переходят полномочия органов управления ЮЛ: он и осуществляет реорганизацию.
Как отражается правопреемство при реорганизации? Оно отражается с помощью передаточного акта или разделительного баланса. В случае когда оформляется передаточный акт, вопросы правопреемства не актуальны. При разделении и выделении оформляется разделительный баланс, и в нем нужно определить, какие обязанности существующего ЮД остаются у него, а какие переходят к вновь возникающим. Здесь возникают проблемы.
Эти проблемы связаны с защитой прав кредиторов реорганизуемого ЮЛ. Они регулируются ст.60 ГК.
1. Если ЮЛ принимает решение о реорганизации либо решение принято в принудительном порядке, то ЮЛ должно сообщить об этом в регистрационный орган (ФНС) в течение 3-х рабочих дней о наличии такого решения. Регистрационный орган на основе данного уведомления вносит запись в ЕГРЮЛ соответствующую запись (абз.1 п.1 ст.60). (Информационная гарантия).
2. Реорганизуемое лицо после внесения в ЕГРЮЛ должно 2 раза с периодичностью 1 раз в месяц опубликовать в СМИ решение о своей реорганизации (в СМИ, в которых публикуются сведения о регистрации). В этом уведомлении должно быть указано, что ЮЛ находится в процессе реорганизации, форма данной реорганизации и (!) условия и порядок заявления кредиторами своих требований. (абз.2 п.1 ст.60). (Информационная гарантия).
3. Кредиторы ЮЛ, узнавшие о его реорганизации, имеют право потребовать досрочного исполнения обязательств, в которых реорганизуемое лицо является должником, а также возмещения убытков, связанных с этим. (п.2 ст.60 ГК).
4. Если кредиторы свои требования о досрочном исполнении обязательства не заявили, то обязанность исполнения этих требований переходит к ЮЛ на основе передаточного акта или разделительного баланса. (п.4 ст.60).
5. Если из разделительного акта не понятно, к кому какие обязанности перешли, то все ЮЛ возникшие и продолжающие существование несут солидарную ответственность (п.4 ст.60 ГК).
Реорганизация – прекращение деятельности юридического лица с правопреемством, кроме выделения. Для выделения нет прекращения деятельности ЮЛ.