Правовой режим иностранных инвестиций
Основной показатель отношения конкретного государства к возможности допущения иностранных инвестиций в экономику - это правовой режим, который определяет:
- порядок и сферу помещения иностранного капитала;
- порядок налогообложения;
- условия перевода за пределы страны-реципиента прибыли (дохода)и иного капитала;
- гарантии прав и льготы иностранным инвесторам;
- ограничения, связанные с капиталовложениями в ряд отраслей экономики;
- порядок разрешения инвестиционных споров
Установление того или иного режима влечет за собой довольно
важные последствия. Принято различать два вида правовых режимов:
- обыкновенный (национальный). Он закреплен в ст. 79 ИК, в
соответствии с которой правовой режим иностранных инвестиций
на территории Республики Беларусь, условия деятельности инос
транных инвесторов и создаваемых с их участием юридических
лиц не могут быть менее благоприятными, чем соответствующий режим для имущества и имущественных прав, а также условия для инвестиционной деятельности юридических и физических лиц Республики Беларусь, кроме случаев ограничительного или стимулирующего характера, определенных ИК;
- привилегированный (режим наибольшего благоприятство
вания) предусматривает дополнительные налоговые, таможенные
и иные льготы (привилегии) при вложении инвестиций в опреде
ленные отрасли экономики или на определенных территориях.
Рассмотрим изъятия из национального правового режима иностранных инвестиций на территории Республики Беларусь, условий деятельности иностранных инвесторов и создаваемых с их участием юридических лиц.
Изъятия ограничительного характера, касающиеся прав иностранных инвесторов на осуществление вложений в определенных сферах, впервые установлены ст. 78 ИК. Указанная статья вводит запрет на иностранные инвестиции в сферах:
- обеспечения обороны и безопасности Республики Беларусь без специального решения Президента Республики Беларусь;
- изготовления и реализации наркотических, сильнодействующих и ядовитых веществ по перечню, утверждаемому Министерством здравоохранения Республики Беларусь.
Несмотря на отсутствие аналогичных запретов в ранее действовавшем законодательстве об иностранных инвестициях, они фактически существовали, поскольку Закон Республики Беларусь от 5 мая 1998 г. «Об объектах, находящихся только в собственности государства» предусматривает, что субъекты предпринимательской деятельности, продукция, имущество, связанные с вышеперечисленными сферами деятельности, могут находиться исключительно в собственности Республики Беларусь. Более того, указанный Закон содержит запрет на иностранные инвестиции в имущество предприятий по добыче, переработке руд ценных металлов и камней, каменных руд, метрополитен и городской электрический транспорт, предприятий по разработке и производству бланков ценных бумаг и документов с определенной степенью защиты, и т.д. Все эти объекты могут находиться лишь в собственности Республики Беларусь, т. е ни иностранные, ни даже национальные инвесторы негосударственной формы собственности и административно-территориальные единицы Республики Беларусь не имеют права создавать или иным образом приобретать право соб-
ственности на них. Но такие объекты в соответствии с перечнем, утверждаемым Президентом Республики Беларусь, могут быть объектами концессий.
Хотя ст. 78 ИК содержит закрытый перечень сфер, в которых запрещаются иностранные инвестиции, Закон «Об объектах, находящихся только в собственности Республики Беларусь» его дополняет. Как было указано ранее, такая ситуация возможна, поскольку данный Закон принят в развитие положений ч. 6 ст. 13 Конституции и в силу этого является программным Законом.
Ограничения для иностранных инвесторов установлены также в сферах страховой и банковской деятельности. Так, п. 32 Декрета Президента Республики Беларусь от 28 сентября 2000 г. № 20 «О совершенствовании регулирования страховой деятельности в Республике Беларусь» [Наг/иопальный реестр правовых актов Республики Беларусь. 2000. -М> 95] предусматривает, что квота иностранных инвесторов в уставных фондах всех страховых организаций Республики Беларусь не должна превышать 30 процентов. Кроме того, страховые организации, являющиеся дочерними по отношению к иностранным инвесторам или имеющие долю (сумму долей) иностранных инвесторов в своих уставных фондах более 49 %, не могут проводить страхование жизни, обязательное страхование, обязательное государственное страхование, имущественное страхование, связанное с поставками для государственных нужд, а также страхование имущественных интересов Республики Беларусь и ее административно-территориальных единиц. Согласно ст. 90 БК, размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе определяется Национальным банком Республики Беларусь по согласованию с Президентом Республики Беларусь Национальному банку предоставлено право установления для банков с иностранными инвестициями ограничений в осуществлении банковских операций, если аналогичные ограничения установлены в соответствующих государствах в отношении деятельности банков с участием физических и юридических лиц Республики Беларусь.
Кроме перечисленных ч. 2 ст. 78 ИК также устанавливает ограничения, касающиеся иностранных инвестиций в имущество юридических лиц, занимающих монопольное положение на рынке Республики Беларусь. Осуществление таких вложений требует согласия антимонопольного органа. Следует отметить, что антимонопольное законодательство Республики Беларусь не раскрывает содер-
жания понятия «монопольное положение», поскольку оперирует понятием «доминирующее положение» (см. § 3 главы 13).
Изъятия стимулирующего характера предусматривают ряд государственных гарантий прав и защиты иностранных инвестиций, а также льгот, прежде всего экономических. Система гарантий включает:
- гарантии использования иностранным инвестором различных
форм инвестиционной деятельности;
- гарантии обеспечительного характера;
- гарантии правовой защиты
ИК гарантирует право иностранного инвестора на осуществление на территории Республики Беларусь инвестиционной деятельности в любых формах, предусмотренных для национальных инвесторов. Иностранный инвестор вправе создавать на территории Республики Беларусь юридические лица Республики Беларусь с любым объемом иностранных инвестиций и в любых организационно-правовых формах, а также их филиалы и представительства в соответствии с актами законодательства Республики Беларусь, в том числе с международными договорами Республики Беларусь, приобретать имущество или имущественные права, в частности, доли в уставном фонде юридического лица, недвижимость, ценные бумаги, права на объекты интеллектуальной собственности, концессии, оборудование, другие основные фонды.
ИК предусматривает также гарантию самостоятельного распоряжения, в том чиспе реинвестирования, на территории Республики Беларусь и беспрепятственного перевода за ее пределы прибыли (дохода), полученной на территории Республики Беларусь в результате осуществления инвестиционной деятельности, а также выручки от полной или частичной реализации инвестиционного имущества при прекращении инвестиционной деятельности (ч. 2). Следует отметить, что такая гарантия не предусмотрена в отношении компенсации стоимости национализированного или реквизированного инвестиционного имущества, которая также гарантирована иностранному инвестору.
Обеспечительной является гарантия от неблагоприятных изменений актов законодательства, принятых после создания коммерческой организации с иностранными инвестициями, ухудшающих положение и условия деятельности для иностранных инвесторов и создаваемых с их участием коммерческих организаций с иностранными инвестициями (стабилизационная оговорка). Небла-
гоприятные изменения выражаются в дополнительных либо увеличенных по сравнению с ранее существовавшими обязанностях, ограничении в правах либо лишении имевшихся прав. Мораторий на их применение в отношении иностранных инвесторов, коммерческих организаций с иностранными инвестициями и (или) иностранных инвестиций носит срочный характер и составляет 5 лет. Он не распространяется на изменение актов законодательства Республики Беларусь в области обеспечения обороноспособности, экологической безопасности и охраны здоровья граждан Республики Беларусь (ч. 2, 3 ст. 79 ИК). По мнению М. М. Богуславского, стабилизационная оговорка в любой ее форме имеет отношение к действию нормативных актов, регулирующих отношения между коммерческими организациями с иностранными инвестициями и государством, т. е. административно-правовых норм Она ни в коем случае не должна касаться регулирования гражданско-правовых отношений. Принцип равенства участников имущественных отношений... подлежит соблюдению и в договорных отношениях между коммерческими организациями с иностранными инвестициями и другими организациями страны-реципиента .
Гарантии правовой защиты (ст. 9, 12,13 ИК) аналогичны гарантиям, предусмотренным для национальных инвесторов.
Наряду с гарантиями, неотъемлемой частью правового режима иностранных инвестиций являются льготы, которые представляют собой изъятия из национального режима стимулирующего характера В соответствии с ч. 2 ст. 77 ИК на льготы вправе претендовать те юридические лица, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют объем, эквивалентный не менее чем 20 000 долларов США и которые преследуют извлечение прибыли (дохода) в качестве основной цели своей деятельности. Такие организации признаются на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями. Система льгот включает:
- освобождение от уплаты налога на прибыль в течение 3 пет с момента объявления прибыли, включая первый прибыльный год, для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых доля иностранного инвестора составля-
1 Бмусгавский М М Проблемы «лабильности правового радирования //Правовое регулирование иностранных инвестиций в России - М.. 1945 -С. 48.
ет более 30 процентов. Указанная льгота распространяется лишь на прибыль, полученную от реализации продукции (работ, услуг) собственного производства, за исключением торговой и торгово-закупочной деятельности. Указанная льгота применяется вне зависимости от каких либо условий, например, формирования уставного фонда в определенном объеме, что было предусмотрено ранее действовавшим законодательством об иностранных инвестициях;
- уменьшение ставки налога на прибыль на 50 процентов еще на срок до трех лет для коммерческих организаций с иностранными инвестициями, если эти организации производят особо важную для Республики Беларусь продукцию, включенную в Перечень, утвержденный Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 26 августа 2002 г. № 1146 «Об утверждении Перечня особо важной для республики продукции, при производстве которой коммерческие организации с иностранными инвестициями применяют на срок до трех лет ставки налога на прибыль, уменьшенные на 50 процентов» . Словосочетание «еще на срок до трех лет» обозначает, что к трем годам освобождения от налога на прибыль добавляются еще три года его уплаты по ставке 50 процентов т. е. указанная льгота предоставляется лишь тем коммерческим организациям с иностранными инвестициями, которые уже пользовались льготой по полному освобождению от налога на прибыль;
- освобождение от обложения налогом на добавленную стоимость и таможенными пошлинами товаров, ввозимых на таможенную территорию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческой организации с иностранными инвестициями при условии, что эти товары: а) относятся к основным производственным фондам; б) не являются подакцизными; в) ввозятся в сроки, установленные учредительными документами для формирования уставного фонда коммерческой организации с иностранными инвестициями, а в случае создания коммерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества - в сроки, определенные договором о совместной деятельности по созданию этого общества, и в случае увеличения размеров уставного фонда ком-
' Национальный реесгрправовичакювРеспублики Ьечарусь. -2002 - №98. 396
мерческой организации с иностранными инвестициями в форме акционерного общества - в сроки, определенные договором о подписке на акции.
Ч. 5 ст. 91 ИК предусматривает обязанность коммерческой организации с иностранными инвестициями уплатить налоги за тот период, в течение которого она была освобождена от их уплаты, в случае, если такая организация ликвидируется в период ее освобождения от уплаты налогов или в течение трех лет после истечения срока освобождения от уплаты налогов. В данной норме имеется в виду период освобождения от уплаты налога на прибыль и период, когда коммерческая организация с иностранными инвестициями имела льготу по уплате налога на прибыль в размере 50 процентов, т.е. коммерческая организация с иностранными инвестициями, выпускающая особо важную продукцию, для освобождения от указанной выше обязанности должна осуществлять свою деятельность не менее девяти лет, а выпускающая иную продукцию (работы, услуги) собственного производства - не менее шести лет;
- право без лицензии и дополнительных разрешений экспортировать продукцию (работы, услуги) собственного производства при условии, что доля иностранного участника в уставном фонде коммерческих организаций с иностранными инвестициями составляет более 30 процентов,
- право без лицензии импортировать продукцию (работы, услуги) для собственного производства вне зависимости от доли иностранного участника в уставном фонде коммерческих организаций с иностранными инвестициями.
Экспорт продукции (работ, услуг) несобственного производства и импорт товаров не для собственного производства в соответствии с ч. 3 ст. 92 ИК осуществляются коммерческими организациями с иностранными инвестициями в порядке, установленном актами законодательства Республики Беларусь, т.е. в общем порядке, предусмотренном для любых юридических лиц Республики Беларусь.
Этот порядок установлен Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 8 апреля 2002 г. № 440 «О мерах по совершенствованию регулирования экспорта и импорта товаров» Указанным Постановлением утверждены перечни товаров: а) экс-
111ациональный реестр правовых актов Республики Беларусь. - 2002 - № 44.
порт которых осуществляется по специальным лицензиям образца Европейского союза для торговли текстильными изделиями, выдаваемым в установленном порядке Министерством торговли; б) экспорт которых осуществляется по лицензиям Министерства торговли; в) импорт которых осуществляется по лицензиям Министерства торговли; г) экспорт которых осуществляется при условии регистрации контрактов в Министерстве торговли. Перечисленные перечни товаров являются исчерпывающими и могут изменяться только на основании соответствующих решений Совета Министров Республики Беларусь.
Исходя из нормы, закрепленной в ч. 1 ст. 92 ИК, на коммерческие организации с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых доля иностранного участника превышает 30 процентов, не распространяются ограничения указанного Постановления в отношении экспорта продукции (работ, услуг) собственного производства, а на все коммерческие организации с иностранными инвестициями - ограничения в отношении импорта продукции (работ, услуг) собственного производства. Порядок отнесения продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства определяется Положением об отнесении продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства, утвержденным Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 17 декабря 2001 г. № 1817*
В соответствии с п. 6 указанного Положения принадлежность к продукции (работам, услугам) собственного производства подтверждается сертификатом, выдаваемым Белорусской торгово-промышленной палатой, унитарными предприятиями Белорусской торгово-промышленной палаты, их представителями и филиалами в порядке, установленном Инструкцией о порядке оформления и выдачи сертификатов продукции собственного производства и Инструкцией о порядке оформления и выдачи сертификатов работ и услуг собственного производства, утвержденными Постановлением Министерства иностранных дел Республики Беларусь , Минэкономики, Министерства по налогам и сборам от 31 января 2002 г. № 1/30/ 6 . В соответствии с указанными Инструкциями сертификат выдается после проведения экспертизы на основании акта экспертизы,
1 Национальный рсссгр правовых актов Рсспубчики Беларусь -2002.-№ I. Национальный реестр правовых акгон 1'еен\о шки Бе тару сь. -2002. -№21.
подтверждающего отнесение продукции (работ, услуг) к продукции (работам, услугам) собственного производства. Экспертиза проводится Белорусской торгово-промышленной палатой. Сертификат действителен в течение одного года с даты его выдачи В зависимости от условий срока действия договоров и соглашений о пользовании имуществом, сроков действия специальных разрешений (лицензий) на производство продукции (выполнение работ, оказание услуг), фактического формирования уставного фонда, условий поставки сырья, материалов и комплектующих срок действия сертификата может быть сокращен, о чем указывается в сертификате;
- право устанавливать размер амортизационных отчислений на восстановление, отличный от норм и порядка, предусмотренных для юридических лиц Республики Беларусь, если это предусмотрено учредительными документами коммерческих организаций с иностранными инвестициями;
- право самостоятельно устанавливать цены на продукцию (работы, услуги) собственного производства и порядок ее реализации, а также самостоятельно выбирать поставщиков товаров (работ, услуг). В соответствии с подп. 1.2 Указа Президента Республики Беларусь № 285 предельные индексы изменения отпускных цен (тарифов) на товары (работы, услуги), производимые на территории Республики Беларусь коммерческими организациями с иностранными инвестициями, не применяются;
- право самостоятельно распоряжаться выручкой в иностранной валюте от экспорта продукции (работ, услуг) собственного производства после уплаты налогов и других обязательных платежей, установленных законодательными актами Республики Беларусь. Данную льготу могут применять коммерческие организации с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых доля иностранного инвестора составляет более 30 процентов. На такие организации не распространяется требование об обязательной продаже части валютной выручки, которое установлено Указом Президента Республики Беларусь от 2 июня 1997 г. № 311 «О совершенствовании порядка обязательной продажи иностранной валюты» ;
- право иностранных работников коммерческих организаций с иностранными инвестициями на получение заработной платы в иностранной валюте и ее перевод за границу.
'Собрание декретов укаюв и постановлений - 1997.-№ 16.-ст. 579.