Злоупотребления при выпуске ценных бумаг (эмиссии) (статья 185)

Данная норма изложена в новой редакции ФЗ от 08.02.2002, который действует с 07.03.2002, а затем изменена ФЗ от 21.11.2003 (действует с 12.12.2003).

Объектом преступления является порядок обращения на рынке ценных бумаг, порядок выпуска эмиссионных ценных бумаг. Данные отношения регулируются ФЗ от 20.03.1996 “О рынке ценных бумаг”, ФЗ от 15.07.1998 “Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг”, ФЗ от 12.02.1999 “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг”, Стандартами эмиссии различных видов ценных бумаг, утверждаемыми ФСФР (в части ценных бумаг кредитных организаций - актами ЦБР).

 

Предметом преступления являются эмиссионные ценные бумаги, т.е. документы (могут быть и бездокументарные), соответствующие установленной законодательством форме и реквизитам; удостоверяющие имущественные права (возможно, наряду с неимущественными); осуществление прав и передача прав по которым производится только путем предъявления, если иное не предусмотрено законом; размещаемые выпусками (не путем разовой выдачи); в рамках выпуска имеющие равные объем и сроки осуществления прав (вне зависимости от времени приобретения бумаги). Эмиссионные ценные бумаги могут быть именными и на предъявителя. В принципе, под данное понятие подпадают все документы, отвечающие указанным требованиям, но реально ныне урегулирован порядок выпуска следующих видов эмиссионных ценных бумаг: акций, облигаций (в т.ч. государственных облигаций, облигаций с ипотечным покрытием), казначейских обязательств, ценных бумаг, конвертируемых в акции (опционных свидетельств и других), жилищных сертификатов, российских депозитарных расписок.

 

Преступление совершается при эмиссии (выпуске) ценных бумаг. Под эмиссией ценных бумаг понимается процедура совершения действий эмитентом по размещению от своего имени эмиссионных ценных бумаг (в т.ч. в обязательном порядке включает государственную регистрацию выпуска и отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующих органах, определяемых ФСФР России).

Преступное деяние может выражаться в двух формах:

а) Размещение ценных бумаг, выпуск которых не прошел государственную регистрацию (данное деяние криминализировано с 07.03.2002),т.е. отчуждение эмитентом ценных бумаг до момента государственной регистрации выпуска ценных бумаг указанными регистрирующими органами (запрет на такие действия предусмотрен ст.24 ФЗ). Под размещением понимается уже сам факт заключения гражданско-правовых сделок с такими ценными бумагами, связанных с их передачей отличному от эмитента лицу (а не факт внесения записи в реестр владельцев ценных бумаг и не факт их оплаты покупателем). Очевидно, данное деяние имеет место и в том случае, если количество фактически размещаемых эмиссионных ценных бумаг превышает количество, указанное в учредительных документах и проспектах (решениях) о выпуске ценных бумаг.

Вместе с тем, согласно п.2 ст.25 ФЗ “Об акционерных обществах”, п.1 ст.19 ФЗ при учреждении акционерного общества или реорганизации юридических лиц, осуществляемой в форме слияния, разделения, выделения или преобразования, размещение акций учреждаемого общества или ценных бумаг реорганизуемых юридических лиц осуществляется (среди учредителей или прежних владельцев) до государственной регистрации их выпуска. Также и нарушение иных требований к размещению ценных бумаг (например, начало их размещения до раскрытия информации о выпуске, продолжение размещения после истечения срока для этого) не образует данного состава преступления.

б) Утверждение содержащих недостоверные сведенияпроспекта эмиссии ценных бумаг или отчета об итогах выпуска ценных бумаг либо внесение таких сведений в проспект эмиссии.Под внесением информации понимается фактическое указание в документах определенной информации при его подготовке (данная форма преступления может быть совершена лишь в отношении проспекта эмиссии). Под утверждением документов понимается принятие решения компетентным органом эмитента (в хозяйственным обществах - советом директоров или органом, выполняющим его функции, в иных организациях - лицом, выполняющим функции исполнительного органа) об утверждении соответствующего документа.

Информация вносится (утверждаются) в следующие документы (альтернативные):

- проспект эмиссии (документ, представляемый при регистрации выпуска ценных бумаг); проспект эмиссии готовится и регистрируется в случаях: если размещение ценных бумаг предполагается осуществлять путем открытой подписки либо путем закрытой подписки среди круга лиц, число которых превышает 500; в проспект эмиссии включаются: данные об эмитенте (наименование, учредители, юридический адрес; данные свидетельства о государственной регистрации; владельцы более чем 5% уставного капитала; структура руководящих органов; сведения обо всех членах этих органов, места их работы за последние 5 лет, принадлежащие им долей в уставном капитале; список юридических лиц, в которых эмитент обладает более чем 5 % уставного капитала; список филиалов и представительств эмитента, их адреса и руководители); данные о финансовом положении эмитента (бухгалтерские балансы и отчеты о финансовых результатах за последние 3 года; бухгалтерский баланс на конец последнего квартала; отчет о резервном фонде за последние 3 года; размер просроченной кредиторской задолженности и задолженности по обязательным платежам в бюджет и государственные внебюджетные фонды; размер уставного капитала; отчет о предыдущих выпусках ценных бумаг (виды, государственная регистрация, объем выпуска, условия выплаты, права держателей); данные о предстоящем выпуске ценных бумаг (вид и форма ценных бумаг, объем выпуска, количество ценных бумаг в выпуске; данные решения о выпуске ценных бумаг, наличие и содержание ограничений на потенциальных владельцев ценных бумаг, места приобретения ценных бумаг, депозитарий; сроки начала и окончания размещения; цены и порядок оплаты; профессиональные участники рынка ценных бумаг, которых предполагается привлечь к размещению ценных бумаг; доходы по эмиссионным ценным бумагам; орган осуществляющий государственную регистрацию выпуска);

- отчет об итогах выпуска ценных бумаг (документ, представляемый после завершения размещения ценных бумаг, но не предусмотренное п.2 ст.25 уведомление об итогах выпуска ценных бумаг);в отчет об итогах выпуска включаются: даты начала и окончания размещения; фактическая цена размещения; количество размещенных ценных бумаг (и их доля); общий объем поступлений (полученных и предполагаемых), в т.ч. в рублях, в иностранной валюте, материальными и иными активами; совершенные крупные сделки и сделки с заинтересованностью; .

Сведения, включаемые в проспект эмиссии, а также содержащиеся в утверждаемом проспекте эмиссии или отчете об итогах выпуска ценных бумаг являются недостоверными, т.е. не соответствуют действительности.

В результате деяния причинен крупный ущерб гражданам, организациям, государству (материальный состав). Речь идет исключительно об имущественном ущербе, размер которого превышает 1 миллион рублей (до 12.12.2003 - 2000 МРОТ) (прим. к ст.185 УК РФ).

 

Субъективная сторона – умысел: лицо достоверно знает, что включает в проспект эмиссии ложную информацию или утверждает проспект эмиссии (отчет об итогах выпуска), содержащий ложную информацию (заведомость), либо знает об отсутствии государственной регистрации выпуска ценных бумаг, предвидит возможность нанесения крупного ущерба и желает его нанесения или сознательно допускает такой ущерб.

Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 16 лет. В части утверждения проспекта эмиссии или отчета об итогах выпуска - член соответствующего органа (чаще, совета директоров) эмитента (если знает о недостоверности сведений), а в части размещения – лицо, уполномоченное на совершение сделок от имени эмитента.

Иные нарушения эмитентом порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, а также указанные злоупотребления, совершенные юридическим лицом, влекут административную ответственность по ст.15.17 КоАП РФ. Публичное размещение под видом ценных бумаг документов, не являющихся ценными бумагами (в связи с чем отсутствует государственная регистрация выпуска), если эти действия не содержат признаков мошенничества или иного уголовно наказуемого деяния, влечет ответственность по ст.15.24 КоАП РФ.

 

Квалифицирующие признаки (часть 2)

Неоднократность (множественность) - исключен с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.

Группа лиц по предварительному сговору или организованная группа(виды соучастия).

См. комментарий к ч.ч.3 и 4 ст.174 УК РФ.

 

Злостное уклонение от предоставления инвестору или контролирующему органу информации, определенной законодательством Российской Федерации о ценных бумагах (статья 185-1)

Данная норма введена ФЗ от 08.02.2002 и действует с 07.03.2002.

Объектом преступления является порядок обращения на рынке эмиссионных ценных бумаг, порядок обеспечения информацией на данном рынке. Данные отношения регулируются ФЗ от 20.03.1996 “О рынке ценных бумаг” (далее - ФЗ), ФЗ от 15.07.1998 “Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг”, ФЗ от 12.02.1999 “О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг”, актами ФСФР России.

Предметом преступленияявляется информация, содержащая данные об эмитенте, о его финансово-хозяйственной деятельности и ценных бумагах, сделках и иных операциях с ценными бумагами. По смыслу ст.ст.23, 30 ФЗ от 20.03.1996, ст.6 ФЗ от 12.02.1999 к указанной информации относятся:

данные об эмитенте: список лиц, входящих в органы управления эмитента, размер их участия в уставном капитале эмитента, его дочерних и зависимых обществ; список акционеров эмитента, владеющих 20 процентами и более уставного капитала эмитента; список юридических лиц, в которых данный эмитент владеет 20 процентами и более уставного капитала; список филиалов и представительств эмитента; сведения о реорганизации эмитента, его дочерних и зависимых обществ;

данные о финансово-хозяйственной деятельности эмитента: бухгалтерские балансы, счета прибылей и убытков; факты, повлекшие увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10 процентов; факты, повлекшие увеличение чистой прибыли или убытков эмитента более чем на 20 процентов; данные о формировании и использовании резервного и других специальных фондов эмитента; факты сделок эмитента, размер которых составляет 10 процентов и более от активов эмитента; сведения о направлениях инвестирования средств, привлеченных в результате выпуска ценных бумаг;

данные о ценных бумагах эмитента: виды выпущенных эмитентом ценных бумаг; сведения о доходах по ценным бумагам эмитента; сведения о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и государственный регистрационный номер, сведения, содержащиеся в решении о выпуске и проспекте эмиссии;

данные о сделках и иных операциях с ценными бумагами: применительно к владельцу – о приобретении 5 и более процентов общего количества размещенных обыкновенных акций, а также о любом изменении, в результате которого доля принадлежащих акций стала более или менее 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75 процентов общего количества размещенных обыкновенных акций; применительно к профессиональным участникам ценных бумаг – об осуществлении в течение одного квартала операций с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этим операциям составило не менее 100 процентов от общего количества указанных ценных бумаг; об осуществлении разовой операции с одним видом ценных бумаг одного эмитента, если количество ценных бумаг по этой операции составило не менее 15 процентов от общего количества указанных ценных бумаг; сведения о ценах и котировках ценных бумаг (с которыми совершается сделка) на организованных рынках ценных бумаг, о ценах, по которым эти ценные бумаги покупались и продавались профессиональным участником, об оценке этих ценных бумаг рейтинговым агентством.

 

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях.

На лице лежит обязанность обеспечения указанной информацией инвестора или контролирующего органа. Формы предоставления указанной информации раскрыты в ст.30 ФЗ. Эмитент публично размещаемых эмиссионных ценных бумаг (выпуск которых сопровождается регистрацией проспекта эмиссии) обязан осуществлять раскрытие информации путем составления ежеквартального отчета по ценным бумагам (составляется по итогам каждого квартала не позднее 45 календарных дней после его окончания, представляется в ФСФР России или уполномоченный ею орган, а также должен представляться владельцам ценных бумаг по их требованию за плату) и путем сообщения о существенных фактах (событиях и действиях), затрагивающих финансово-хозяйственную деятельность эмитента (направляются эмитентом в ФСФР России или уполномоченный ею орган, а также публикуются не позднее 5 дней с момента осуществления этих событий). Владелец раскрывает информацию не позднее 5 дней после соответствующих действий путем уведомления ФСФР России или уполномоченного ею органа. Профессиональные участники рынка ценных бумаг раскрывают указанную информацию не позднее 5 дней после окончания соответствующего квартала или после соответствующей разовой операции путем уведомления ФСФР России или уполномоченного ею органа. Кроме того, они обязаны при предложении эмиссионных ценных бумаг раскрыть имеющуюся у них общедоступную информацию, раскрываемую эмитентом этих эмиссионных ценных бумаг, или сообщить о факте отсутствия у него этой информации, а также об оценке ценных бумаг.

Предусмотрены 3 альтернативные формы деяния:

а) Злостное уклонение от предоставления указанной информации, т.е. невыполнение обязанности по представлению информации инвестору или контролирующему органу в установленный срок.

Уклонение должно быть злостным, т.е. особо грубым. Очевидно, применительно к непредставлению информации контролирующему органу злостным следует считать уклонение, если информация не была представлена после письменного предписания контролирующего органа о предоставлении информации. Применительно к инвестору злостным следует считать уклонение, если имел прямой отказ в предоставлении информации, имеющей существенное значение, не смотря на обоснованное требование инвестора, либо если факты непредставления информации продолжались после вынесения соответствующего предписания со стороны контролирующего органа.

б) Предоставление неполной информации, т.е. предоставленная информация не содержит отдельных из перечисленных сведений, имеющих существенное значение.

в) Предоставление ложной информации, т.е. предоставленная информация содержит не соответствующие действительности сведения, имеющие существенное значение.

Причинение крупного ущерба (материальный состав). Речь идет о причинении имущественного ущерба (в виде убытков владельцев ценных бумаг или лиц, желавших приобрести ценные бумаги, а также незаконно полученных виновным доходов) любым лицам (гражданам, организациям или государству), превышающем 1 миллион рублей (до 12.12.2003 - 2000 МРОТ) (прим. к ст.185 УК РФ).

 

Субъективная сторона - умысел. Лицо достоверно знает, что оно не предоставляет информацию инвестору или контролирующему органу, либо представляет им неполную или ложную информацию (заведомость), предвидит возможность нанесения крупного ущерба и желает его нанесения или сознательно допускает такой ущерб.

Субъект преступления - вменяемое лицо, достигшее 16 лет, на котором лежит обязанность по представлению информации: т.е. речь идет об эмитенте, владельце ценных бумаг (их уполномоченных лицах) либо о профессиональном участнике рынка ценных бумаг, совершающем сделки с ценными бумагами, т.е. брокере, дилере, лице,осуществляющем доверительное управление ценными бумагами (его исполнительном органе или иных уполномоченных лицах).

Ст.15.19 КоАП РФ установлена административная ответственность, применяющаяся если уклонение о представления информации не было злостным, либо если указанные деяния не повлекли причинения крупного ущерба, а также в отношении юридических лиц.

 

Изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (статья 186)

Объектом преступления является кредитно-денежная система РФ и иностранных государств, а также сфера обращения на рынке ценных бумаг. Дополнительным объектом могут выступать имущественные интересы (собственность) лиц, возмездно приобретающих поддельные денежные знаки или ценные бумаги.

Организация денежного обращения в РФ регулируется ФЗ от 27.06.2002 “О Центральном банке РФ (Банке России)”, ФЗ от 21.11.2003 “О валютном регулировании и валютном контроле”. Организация обращения ценных бумаг регулируется ФЗ от 20.03.1996 “О рынке ценных бумаг” и рядом других актов. Наказуемость подобного рода деяний основывается на Международной конвенции о борьбе с подделкой денежных знаков 1929 года (ратифицирована СССР 03.05.1931). Разъяснения по применению данной нормы уголовного закона даны в Постановлении Пленума ВС РФ от 28.04.1994 № 2 “О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг” (изложено в новой редакции Постановлением Пленума Верховного Суда РФ от 17.04.2001 № 1).

 

Предметом преступления могут выступать следующие знаки.

А) Банковские билеты ЦБР и металлическая монета, т.е. наличные деньги (валюта) РФ (по форме, устанавливаемой ЦБР), являющиеся единственным законным средством наличного платежа на территории РФ, обязательной к приему по нарицательной стоимости при всех видах платежей, для зачисления на счета, во вклады и для перевода на всей территории РФ. В качестве действующей валюты понимаются находящиеся в обращении денежные знаки, а также изымаемые или изъятые из обращения, подлежащие однако обмену.

Б) Иностранная валюта (наличная), т.е. денежные знаки в виде банкнот, казначейских билетов, монеты, находящиеся в обращении и являющиеся законным средством наличного платежа на территории соответствующего иностранного государства (или группы иностранных государств), а также изымаемые либо изъятые из обращения, но подлежащие обмену денежные знаки.

В) Государственные ценные бумаги - вид ценных бумаг, т.е. документов, соответствующих установленной законодательством форме и реквизитам, удостоверяющих имущественные права, осуществление и передача которых производится только путем предъявления, если иное не предусмотрено законом; данные ценные бумаги должны быть выпущены от имени государства, т.е. РФ или субъекта РФ (к таким ценным бумагам относятся государственные облигации, государственные казначейские обязательства и иные ценные бумаги, относящиеся к эмиссионным).

Г) Другие ценные бумаги - документы, эмитированные другими субъектами (муниципальными образованиями, юридическими или физическими лицами). Бездокументарные ценные бумаги (ст.149 ГК РФ) предметом настоящего преступления быть не могут. Например, признан предметом данного преступления сберегательный сертификат (ОВС от 27.07.2006 № 51-Д06-18).

Д) Ценные бумаги в иностранной валюте - ценные бумаги, удостоверяющие право на получение денежных средств, номинальная стоимость которых выражена в иностранной валюте, независимо от того, на территории какого государства выпущены данные ценные бумаги. Очевидно, если данные ценные бумаги выпущены иностранными эмитентами (государством, организациями или физическими лицами), то они должны признаваться ценными бумагами в соответствии с законодательством того государства, к которому принадлежит эмитент. Очевидно, к таким ценным бумагам могут относиться некоторые платежные документы (чеки, векселя, аккредитивы и др.), фондовые ценности (акции, облигации) и другие долговые обязательства.

Если подделываемый или сбываемый предмет не подпадает под указанные признаки, в том числе документ не относится к ценным бумагам (например, билеты денежно-вещевой лотереи, билеты на проезд в автотранспорте или на зрелищные мероприятия, легитимационные знаки, туристские путевки, страховые полисы и т.п.); денежные знаки уже не действуют (хотя бы и представляют нумизматическую ценность и т.п.) или таких денежных знаков в действительности в законном обращении вообще не существует; у ценных бумаг не указаны все обязательные реквизиты; подделка явно не соответствует находящимся в обращении денежным знакам и ценным бумагам по форме, размеру, цвету и другим основным реквизитам, если это исключает участие в денежном обращении данного предмета (“грубая подделка”), то возмездный сбыт данного предмета лицу, не знающему о подделке, образует мошенничество (ст.159 УК РФ), попытка такого сбыта - покушение на мошенничество, а изготовление с целью сбыта - приготовление к мошенничеству (п.п.3, 6, 8 ППВС РФ от 28.04.1994 № 2).

Изготовление в целях сбыта либо сбыт заведомо поддельных государственных знаков почтовой оплаты или международных ответных купонов влечет административную ответственность в соответствии со ст.13.10 КоАП РФ.

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях.

Поддельность означает изготовление предмета лицом, у которого нет на это права: денежные знаки РФ изготавливаются лишь на основании заказа ЦБР (ст.29 ФЗ “О Центральном банке РФ (Банке России)”), являющегося их эмитентом, на предприятиях Гознака; эмиссионные ценные бумаги изготавливаются эмитентом или по его заказу (причем, очевидно, лишь в пределах зарегистрированного объема выпуска); нарушение порядка лицензирования ввоза или изготовления бланков ценных бумаг не может свидетельствовать о поддельности; неэмиссионные ценные бумаги изготавливаются эмитентом (по крайней мере, окончательная форма - лишь им непосредственно).

Предусмотрены 2 альтернативные формы деяния - изготовление и сбыт.

А) Изготовление предмета - действия, в результате которых фактически появляется соответствующий предмет. Подразумевается как полное изготовление, так и частичная переделка из сходных предметов, в т.ч. переделка номинала или иных реквизитов. Однако если сырьем выступают подлинные денежные знаки или ценные бумаги, то речь о подделке может идти лишь в случаях, когда из одного знака лицо пытается получить несколько (путем расклейки и т.п.), а также при увеличении номинала знака. К ответственности за изготовление как подстрекатели (т.е. со ссылкой на ч.4 ст.33 УК РФ) привлекаются и лица, заказавшие другим изготовление поддельных предметов.

Оконченным деяние будет с момента изготовления (с целью сбыта) хотя бы одного знака (ценной бумаги), т.е. приведения его в окончательную форму (п.4 ППВС РФ от 28.04.1994 № 2). При этом должно быть достигнуто существенное сходство подделки с подлинным предметом. Попытка изготовления предмета с целью его последующего сбыта образует покушение на изготовление (ч.3 ст.30 и ст.186 УК РФ).

Б) Сбыт предмета - любая форма отчуждения (передачи во владение других лиц) поддельного предмета, т.е. продажа, обмен, размен, дача взаймы, использование в качестве средства платежа, предъявление ценной бумаги для исполнения по ней, дарение и т.д. (в т.ч. и безвозмездное). При этом есть мнение, что под сбытом следует понимать передачу знака лишь лицу, которое не знает о его поддельности, т.к. лишь в этом случае может идти речь о введении знака в денежное обращение. Может осуществляться как лицом, изготовившим (участвовавшим в изготовлении) подделку, так и не имеющим к изготовлению никакого отношения лицом, если последнее сознает, что оказавшийся у него предмет поддельный (п.5 ППВС РФ от 28.04.1994 № 2).

Оконченным деяние будет с момента сбыта (передачи) хотя бы одного знака (ценной бумаги), если получатель примет подделку, не распознав ее. Если лицо, не участвовавшее в изготовлении подделки, приобретет ее (зная о ее существе) в целях сбыта, то имеет место приготовление к сбыту (ч.1 ст.30 и ст.186 УК РФ).

Размер (в отношении денег - номинал, а в отношении ценных бумаг - рыночная стоимость соответствующих подлинных бумаг) изготавливаемой или сбываемой подделки не должен быть малозначительным (оценочное понятие).

 

Субъективная сторона - умысел. Изготовитель сознает, что при отсутствии специального права изготавливает предмет, который относится к категории действующих денежных знаков (в т.ч. иностранных) или к ценным бумагам. Должна наличествовать специальная цель - сбыть последующую подделку. При сбыте лицо сознает, что отчуждает предмет, который относится к категории действующих денежных знаков (в т.ч. иностранных) или к ценным бумагам и является поддельным.

 

Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее 16 лет.

Соотношение: если в результате сбыта поддельных денег или ценных бумаг виновный получает обманным способом имущество от приобретателя (который не знает о подделке), то это незаконное приобретение имущества охватывается ст.186 УК РФ и не требует квалификации по совокупности со ст.159 УК РФ (п.7 ППВС РФ от 28.04.1994 № 2; ОВС от 27.07.2006 № 51-Д06-18).

 

Квалифицирующие признаки (часть 2)

Крупный размер(размер деяния).

Под размером понимается номинальная стоимость полученных денежных знаков (для иностранной валюты - по курсу ЦБР на день изготовления или сбыта), а также рыночная стоимость (котировочная, средняя и т.п., но не номинальная) подделываемых ценных бумаг (нельзя понимать под размером стоимость получаемого в результате сбыта подделки имущества). Размер должен быть крупным, т.е. согласно примечанию к ст.169 УК РФ (действует с 12.12.2003) должен превышать 250 тысяч рублей.

Если изготовлением или сбытом совместно занимаются несколько лиц, крупный размер определяется в соответствии с общей суммой изготовленных (сбытых) подделок. Если у лица при изготовлении или сбыте поддельных де=нег или ценных бумаг было намерение изготовить или сбыть их в крупном размере, но фактически этого сделано не было, содеянное следует квалифицировать как покушение на изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг в крупном размере (ч.3 ст.30 и ч.2 ст.186 УК РФ).

Лицо ранее судимо за изготовление или сбыт поддельных денег или ценных бумаг(множественность) - исключен с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.

Особо квалифицирующий признак (часть 3)

Организованная группа(вид соучастия):

- 2 или более лица, отвечающих признакам субъекта уголовной ответственности;

-совместностьосуществления деятельности по изготовлению или сбыту;

- заранее объединилисьдля совершения преступления; подразумевает, что объединиться должны заблаговременно до начала осуществления деятельности, т.е. не может быть “присоединения” соучастника по ходу совершения другим преступления;

- устойчивостьгруппы, т.е. существование ее и совместная деятельность в течение длительного промежутка времени.

Изготовление или сбыт поддельных кредитных либо расчетных карт и иных платежных документов (статья 187)

Объектом преступления является кредитно-денежная система РФ и иностранных государств, а также порядок обращения платежных документов. Дополнительным объектом могут выступать имущественные интересы (собственность) лиц, возмездно приобретающих поддельные платежные документы.

Предметом преступления могут выступать:

А) Кредитные или расчетные карты - платежные документы, выдаваемые лицам, имеющим счет в кредитной организации, которые на условиях действующих банковских правил и договоров кредитных организаций с различными хозяйствующими субъектами, позволяют оплачивать товары (работы, услуги) в указанных хозяйствующих субъектах в кредит (без наличности и непосредственного поручения от клиента кредитной организации о перечислении денежных средств). С кредитных и расчетных карт (в основном, с магнитным носителем) снимаются определенные данные (слипы), на основании которых впоследствии производится оплата соответствующей кредитной организацией (за счет средств на счете клиента в данной организации или путем его кредитования). Правовой режим данного рода документов урегулирован Положением ЦБР от 09.04.1998 № 23-П “О порядке эмиссии кредитными организациями банковских карт и осуществления расчетов по операциям, совершаемым с их использованием”, Положением ЦБР от 24.12.2004 № 266-П “Об эмиссии банковских карт и об операциях, совершаемых с использованием платежных карт”.

Б) Иные платежные документы - документы, не являющиеся ценными бумагами, используемые при безналичных расчетах через кредитные организации: платежные поручения, документы инкассо (инкассовое поручение, платежное требование, платежное требование-поручение), аккредитив, для межбанковских расчетов - авизо. Отнесение поручений банку на перевод денежных средств со счета к платежным документам в смысле ст.187 УК РФ нашло подтверждение в Определении КС РФ от 25.01.2005 № 69-О.

 

Признаки объективной стороны состава преступления, субъективной стороны преступления и субъекта преступления полностью совпадают с признаками деяния, предусмотренного ч.1 ст.186 УК РФ.

При этом надо иметь в виду, что получение по поддельной карте наличных денег (в т.ч. через банкомат), имущества в торговых организациях (с оплатой по поддельной карте) не образует состава сбыта поддельной карты, поскольку сбыт (передача, отчуждение) карты здесь отсутствует. С другой стороны, в судебной практике относят к сбыту платежных документов их представление в банк для исполнения расчетной операции (Определение КС РФ от 25.01.2005 № 69-О).Содеянное следует квалифицировать как хищение в форме кражи, мошенничества или присвоения в зависимости от способа.

 

Квалифицирующие признаки (часть 2)

Неоднократность (множественность) - исключен с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.

См. комментарий к ч.2 ст.178 УК РФ.

Организованная группа(вид соучастия).

См. комментарий к ч.3 ст.186 УК РФ.

 

Контрабанда (статья 188)

В данную статью внесены изменения ФЗ от 05.04.2002 (действует с 15.06.2002), от 21.11.2003 (действует с 12.12.2003).

Объектом преступления является установленный порядок перемещения товаров и иных предметов через таможенную границу РФ, экономическая безопасность РФ. Дополнительным объектом (для ч.2 ст.188 УК РФ) является общественная безопасность и здоровье населения (в части перемещения предметов, незаконный оборот которых образует преступления против указанных объектов).

Отношения по перемещению товаров и иных предметов через таможенную границу РФ регулируются Таможенным кодексом РФ, ФЗ от 21.11.2003 “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности”, Законом РФ от 15.04.1993 “О вывозе и ввозе культурных ценностей”, другими актами таможенного законодательства РФ. Разъяснения по применению данного состава преступления даны в постановлении Пленума ВС СССР от 03.02.1978 № 2 “О судебной практике по делам о контрабанде”.

Предметом преступления могут быть:

по части 1:

а) товары (пп.1 п.1 ст.11 ТК РФ) - любое движимое имущество (материальные предметы), а также отнесенные к недвижимым вещам транспортные средства; к товарам отнесены наличная валюта (российская или иностранная), ценные бумаги, драгоценные металлы и драгоценные камни, тепловая, электрическая и иные виды энергии и транспортные средства (кроме используемых для перевозки); вряд ли соответствует закону мнение о том, что к предмету контрабанды следует относить и нематериальные объекты, в частности, результаты интеллектуальной деятельности;

б) иные предметы – транспортные средства, используемые для международных перевозок грузов и пассажиров, а также их штатные запасные части, принадлежности, контейнеры и другое транспортное оборудование, горюче-смазочные материалы в баках (пп.5 п.1 ст.11 ТК РФ).

При этом должен иметь место крупный размер перемещаемых товаров и иных предметов, т.е. их стоимость (согласно примечанию к ст.169 УК РФ, действующему с 12.12.2003) должна превышать 250 тысяч рублей (ранее - 500 МРОТ); именно этим состав преступления, предусмотренный ст.188 УК РФ, отграничивается от составов административных правонарушений, предусмотренных ст.ст.16.1 – 16.4, 16.7 КоАП РФ. При определении стоимости данных товаров (предметов), видимо, должны применяться не методы определения таможенной стоимости, указанные в ст.323 ТК РФ и ст.ст.19 - 24 Закона РФ “О таможенном тарифе” (предназначены для иных целей), а обычные для уголовного процесса способы определения стоимости (стоимость валюты определяется на основании официального курса ЦБР, а стоимость ценных бумаг – исходя из их номинала). При перемещении товаров помимо таможенного контроля с использованием транспортных средств сами транспортные средства перемещаются через таможенную границу также с нарушением закона, а потому их стоимость должна учитываться при определении размера контрабанды (п.27 ППВС РФ от 24.10.2006 № 18)

По части 2-предметы, в отношении которых установлены специальные правила перемещения через таможенную границу (данная часть была изложена в новой редакции, действующей с 15.06.2002):

наркотические средства, психотропные, сильнодействующие, ядовитые, отравляющие вещества (об их понятии - см. комментарий к ст.ст.228 и 234 УК РФ); номенклатура таких веществ и порядок их перемещения определены постановлениями Правительства РФ от 16.03.1996 № 278, от 03.08.1996 № 930, от 26.09.1997 № 1219;

взрывчатые вещества (об их понятии - см. комментарий к ст.222 УК РФ); порядок их перемещения черезтаможенную границу определен Постановлением Правительства от 12.07.2000 № 512;

радиоактивные вещества,ядерные материалы(см. комментарий к ст.220 УК РФ), а также радиационные источники - не относящиеся к ядерным установкам комплексы, установки, аппараты, оборудование и изделия, в которых содержатся радиоактивные вещества или генерируется ионизирующее излучение; порядок вывоза указанных предметов урегулирован Постановлением Правительства РФ от 16.03.1996 № 291;

вооружение, военная техника, материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании вооружения и военной техники, огнестрельное оружие, взрывные устройства, боеприпасы; о понятии огнестрельного оружия,боеприпасов и взрывных устройств - см. комментарий к ст.222 УК РФ; под вооружением и военной техникой понимаются комплексы различных видов оружия и средств обеспечения его боевого применения, в том числе средств доставки, системы наведения, пуска, управления, а также другие специальные технические средства, предназначенные для оснащения вооруженных сил, боеприпасы и их компоненты, запасные части, приборы и комплектующие изделия к приборам, учебное оружие (макеты, тренажеры и имитаторы различных видов вооружения и военной техники); ввоз и вывоз указанных предметов регулируется ст.17 ФЗ “Об оружии”, ФЗ “О военно-техническом сотрудничестве Российской Федерации с иностранными государствами”, Указом Президента РФ 10.09.2005 № 1062 “Вопросы военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами”, которые предполагают также утверждение Президентом РФ единого списка продукции военного назначения, разрешенного к передаче иностранным заказчикам, и списка государств, в которые такая продукция может экспортироваться;

оружие массового поражения, средства его доставки, материалы и оборудование, которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, если в их отношении установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ; под оружием массового поражения следует понимать оружие, использование которого способно приводить к гибели большого количества людей (как правило, при отсутствии избирательности действия); к нему относятся ядерное, химическое, биологическое и токсинное оружие; под средствами его доставки понимаются ракеты и беспилотные аппараты, способные доставлять оружие массового поражения; под специальными правилами перемещения следует понимать устанавливаемый законодательством режим экспортного контроля (как вытекает из ст.ст.2 и 16 ФЗ “О государственного регулировании внешнеторговой деятельности”), а также иные разрешительные методы регулирования;

стратегически важные сырьевые товары, если в их отношении установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ; видимо, здесь имеются в виду товары, в отношении которых установлены методы нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности (кроме экспортного контроля), т.е. квотирование, лицензирование, государственная монополия экспорта или импорта, применяемые в целях выполнения международных обязательств РФ, обеспечения национальной, экологической безопасности, предотвращения исчерпания природных ресурсов и т.д. (с 31.07.2006 действует ФЗ “Об экспорте газа”, который предусматривает исключительное право экспорта газа организации – собственника единой системы газоснабжения или ее дочерних обществ с долей участия первой в 100 процентов; кроме того, в приложениях № 1 и № 2 к постановлению Правительства РФ от 01.07.1994 № 758 указаны такие виды сырья как карбид кремния, драгоценные металлы и руды, их содержащие, драгоценные природные камни и некоторые другие); вместе в тем, вопрос о составе данной группы предметов контрабанды остается спорным, т.к. ранее действовавший Указ Президента РФ от 14.06.1992 № 628 «О порядке экспорта стратегически важных сырьевых товаров» утратил силу;

культурные ценности, если в их отношении установлены специальные правила перемещения через таможенную границу РФ; такие правила перемещения, и виды культурных ценностей, подпадающих под данные правила, определены в Законе РФ “О вывозе и ввозе культурных ценностей” (см. комментарий к ст.190 УК РФ).

Для квалификации содеянного как контрабанды (по ч.2 ст.188 УК РФ) не требуется достижения перемещаемыми предметами определенной стоимости.

 

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях по перемещению указанных предметов через таможенную границу РФ.

Таможенная граница РФ (признак места), т.е. согласно ст.2 ТК РФ пределы таможенной территории РФ (сухопутной территории в пределах государственной границы, внутренних и территориальных вод РФ, воздушного пространства). В целом, таможенная граница совпадает с Государственной границей РФ; кроме того, таможенной границей являются также границы находящихся в исключительной экономической зоне РФ и на континентальном шельфе РФ искусственных островов, установок и сооружений; периметры создаваемых на территории РФ в соответствии с федеральными законами по решениям Правительства РФ особых экономических зон (в пределах которых устанавливается таможенный режим свободной таможенной зоны). Поскольку контрабанда связывается с той или иной формой уклонения от таможенного контроля при перемещении товаров через таможенную границу или с нарушением его правил, то содеянное невозможно квалифицировать как контрабанду лишь при перемещении через таможенную границу, на которой не организован таможенный контроль (в частности, между Россией и Белоруссией). Перемещение товаров через границу РФ с другими государствами – участниками СНГ (например, Казахстаном) может образовывать состав контрабанды (ОВС от 04.05.2006 № 32-о06-20).

Перемещение товаров через таможенную границу – совершение действий по их ввозу на таможенную территорию РФ или вывозу с нее (пп.7 п.1 ст.11 ТК РФ), т.е. передвижение их в пространстве, в результате которого ими пересекается таможенная граница, в т.ч. пронос, переброс, перевозка, пересылка по очте, передача по трубопроводу, линии электропередач и т.п. Не подлежат оформлению и контролю морские, речные и воздушные суда, пересекающие таможенную территорию РФ без остановки в порту или аэропорту, расположенном на территории РФ.

Несоблюдение таможенных процедур, не связанных непосредственно с перемещением товаров через границу, не свидетельствует о наличии состава контрабанды: так, не является контрабандой уклонение от производства таможенного оформления во внутренней российской таможне ранее ввезенного товара (БВС. 1998. № 6. С.13 – 15).

Предусмотрены 6 специальных альтернативных способов перемещения товаров.

А) Помимо таможенного контроля - перемещение товаров вне определенных мест или вне установленного времени, т.к. пересечение таможенной границы и осуществление таможенными органами таможенного оформления и таможенного контроля производится в специальных местах (пунктах пропуска через Государственную границу и зонах таможенного контроля) и во время их работы (ч.1 ст.16.1 КоАП РФ), а для некоторых категорий товаров, например, подлежащих маркировке акцизными марками, вводятся специальные таможенные посты. Вне данного времени и в иных местах оформление и контроль возможны лишь по согласованию с таможенными органами (ст.ст.62, 362, 406, 407 ТК РФ).

Б) С сокрытием от таможенного контроля - перемещение товаров способом, при котором затрудняется его обнаружение или идентификация: с использованием тайников, т.е. специально изготовленных или оборудованных (приспособленных, подвергшихся конструктивным изменениям) мест для помещения в них перемещаемых товаров (чемоданов с двойным дном, не предусмотренных конструкцией транспортного средства ниш, полостей под подкладкой одежды и т.п.); с помещением товаров втакие места, в которые затруднен доступ или в которых затруднено визуальное обозрение (к таким местам не могут относиться купе проводников, санитарные помещения, шины транспортного средства, полости человеческого тела и т.п.); с приданием одним товарам вида других (существенное изменение их внешних характерных признаков) (ч.2 ст.16.1 КоАП РФ, п.3 ППВС СССР от 03.02.1978 № 2).

В) С обманным использованием документов, т.е. с предъявлением таможенному органу документа, который не имеет в соответствующем случае юридической силы, для таможенного контроля перемещаемых товаров, если соответствующий документ является обязательным для принятия решения о выпуске товара через таможенную границу, т.е. представление поддельных документов (фальшивых или искаженных подлинных); представление недействительных (не приобретших юридическойсилы или утративших ее, выданных неправомочным органом или должностным лицом, не имеющих обязательных реквизитов) или полученных незаконным путем документов (на основании представленных ложных сведений либо в результате неправомерных действий лица, выдавшего документ); представление документов, содержащих недостоверные сведения; представление подлинных достоверных документов, относящихся к другим товарам (п.2 примечания к ст.16.1 КоАП РФ). Обязанности лиц, перемещающих товары через границу, по представлению документов установлены ст.ст.63, 72 – 76, 131 ТК РФ.

К документам, которые могут иметь значение при принятии решения о выпуске товаров, относятся: документы, удостоверяющие личность и полномочия декларанта; транспортные документы, подтверждающие факт перемещения; заверенная уполномоченным банком копия паспорта сделки (при внешнеторговых, в т.ч. бартерных, операциях); специальные разрешения на ввоз или вывоз товара (лицензии и иные разрешения на экспорт или импорт, сертификат о прохождении предотгрузочной инспекции при импорте, свидетельство Минкультуры России на право вывоза культурных ценностей, таможенная декларация, подтверждающая ввоз наличной иностранной валюты в Россию, в случае вывоза валюты в сумме, превышающей 10000 долларов США), если такие разрешения требуются согласно действующему законодательству; сертификат соответствия (декларация о соответствии), если в Россию ввозится товар, соответствие которого требованиям безопасности подлежит обязательному подтверждению; книжка МДП при транзитной перевозке и т.д.

Обманное использование документов, которые хотя и необходимы для таможенных целей, но непредставление которых не влечет за собой отказа в выпуске за товара через таможенную границу, не может образовывать настоящего состава преступления (например, отсутствие надлежащим образом оформленного сертификата происхождения товара не является основанием для отказа в выпуске товара через таможенную границу; в этом случае, если страна происхождения товара не будет достоверно установлена, товар будет пропущен, но с условием уплаты таможенной пошлины без учета тарифных преференций (ст.ст.37, 38 ТК РФ).

Г) С обманным использованием средств таможенной идентификации, т.е. нанесение (составление, изготовление и т.п.) средств идентификации, предусмотренных таможенным законодательством (таможенных пломб, печатей, цифровой, буквенной и т.п. маркировки, идентификационных знаков, штампов, взятия проб и образцов, описания товаров и транспортных средств, чертежей, масштабных изображений, фотографий, видеозаписей, иллюстраций, специальных наклеек и защитных приспособлений на документах, сейфов-пакетов и т.п.), на товары и транспортные средства, подлежащие таможенному контролю, и места, где осуществляется контролируемая деятельность; нанесение таких средств идентификации является прерогативой таможенных органов (ст.390 ТК РФ): нанесение поддельной идентификации (проставление или изменение средств идентификации без разрешения таможенного органа); использование средства идентификации, относящегося к другим товарам и транспортным средствам (ч.3 ст.16.1 КоАПРФ). Средства таможенной идентификации применяются, в частности, для определения того, что именно данные товары помещались под режим транзита (п.2 ст.83 ТК РФ), что перемещаемые товары являются продуктами переработки других ранее перемещенных товаров (ст.ст.175, 199 ТК РФ).

Д) Сопряжено с недекларированием, т.е. не заявлением по установленной форме необходимых для проведения таможенного оформления и таможенного контроля сведений о товарах и транспортных средствах, их таможенном режиме при их перемещении через таможенную границу (хотя отсутствуют специальные меры по сокрытию товара, т.е. он находится в нормальном виде в багаже, транспортном средстве или непосредственно у перемещающего его лица) (ч.1 ст.16.2, ст.16.4 КоАП РФ). Обязанности по декларированию перемещаемых предметов установлены ст.ст.123, 124 ТК РФ. По общему правилу, декларированию подлежат все перемещаемые через таможенную границу товары и транспортные средства. Форма декларирования может быть разнообразной: письменной, устной, электронной и т.п. Основной формой декларирования для товаров, перемещаемых при осуществлении коммерческой деятельности является грузовая таможенная декларация (далее - ГТД); при перемещении физическими лицами товаров, не предназначенных для осуществления коммерческой деятельности, в соответствии со ст.286 ТК РФ и Постановлением Правительства РФ от 27.11.2003 № 715 применяется упрощенный порядок декларирования: письменному декларированию (путем заполнения и подачи пассажирской таможенной декларации или таможенной декларации на транспортное средства) подлежат лишь транспортные средства, несопровождаемый багаж, а также товары, для перемещения которых установлены специальные ограничения (оружие, боеприпасы, взрывчатые вещества, наркотические, психотропные, ядовитые и сильнодействующие вещества, радиоактивные материалы, предметы старины и искусства, некоторые носители информации, объекты флоры и фауны, высокочастотные радиоэлектронные устройства и средства связи и нек. др.); остальные товары декларируются в устной или конклюдентной формах. Иностранная валюта и (или) валюта РФ декларируется при вывозе лишь в случае ее единовременного вывоза в общей сумме, превышающей в эквиваленте 3000 долларов США, а при ввозе - в случае ее единовременного ввоза в общей сумме, превышающей в эквиваленте 10000 долларов США. Если отсутствуют ограничения на перемещение товаров и не предусмотрена обязанность декларирования данного товара (например, до 31.07.2005 отсутствовали такие ограничения и требования на ввоз в Россию иностранной валюты или валюты РФ), его недекларирование или недостоверное декларирование не образует состава контрабанды (БВС. 2004. № 1. С.15 - 16).

Е) Сопряжено с недостоверным декларированием, т.е. заявлением в порядке (по установленной форме) декларирования недостоверных (не соответствующих действительности) сведений о товарах и транспортных средствах (их количественных и качественных характеристиках), их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей (какие должны быть указаны в бланке таможенной декларации) (ч.3 ст.16.2 КоАП РФ), если это повлияет на принятие решения о выпуске товаров (а не на размер взимаемых таможенных платежей). В отличие от недекларирования здесь нет вида товара (соответствующего отдельной позиции ТН ВЭД), о наличии которого не было заявлено сведений. При занижении в декларации количества перемещаемых товаров, контрабандной признается лишь не указанная в декларации часть товаров.

По смыслу пп.пп.7 – 9 п.1 ст.11, п.2 ст.69, п.п.1 и 2 ст.360 ТК РФ контрабанду следует считать оконченной: при ввозе товаров, производимом помимо таможенного контроля – с момента фактического пересечения товарами границы; при иных способах ввоза - с момента, когда лицо с товарами преодолеет (покинет) зону таможенного контроля или пункт пропуска через Государственную границу, т.е. будет иметь место выпуск товаров (т.к. под ввозом понимается фактическое пересечение товарами таможенной границы и все предусмотренные ТК РФ последующие действия с ними до их выпуска таможенными органами); при вывозе товаров - с момента фактического перемещения товара через таможенную границу (п.4 ППВС СССР от 03.02.1978 № 2), т.к. вывозом признается подача таможенной декларации или совершение иных непосредственно направленных на вывоз действий, а также все последующие предусмотренные ТК РФ действия с товарами до фактического пересечения ими таможенной границы. Задержание лица на пограничной российской таможне перед вывозом товара должно квалифицироваться как покушение на контрабанду (БВС. 1998. № 2. С.7). Действиями, непосредственно направленными на вывоз товаров (которые могут рассматриваться как покушение на контрабанду), являются, в частности, вход (въезд) лица в зону таможенного контроля или пункт пропуска через Государственную границу, сдача товара (почтового отправления) транспортных организациям или организациям связи, представление таможенным органам таможенной декларации или иных документов, необходимых для вывоза и т.п.

 

Субъективная сторона – умысел: лицо сознает, что соответствующим образом перемещает через таможенную границу определенные товары (для части 1 - знает, что их стоимость превышает 250 тысяч рублей).

Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее 16 лет, в т.ч. иностранный гражданин. Лицо, заранее обещавшее приобрести или сбыть контрабандное имущество, но не участвовавшее в его перемещении, может рассматриваться лишь как соучастник контрабанды.

 

Соотношение:

- если лицо, перемещающие контрабандные товары, одновременно незаконно пересекает Государственную границу РФ, то содеянное должно квалифицироваться по совокупности со ст.322 УК РФ (ОВС от 04.05.2006 № 32-о06-20);

- если контрабанда сопряжена с подделкой документов, то содеянное квалифицируется по ст.ст.292 или 327 УК РФ; однако при совершении контрабанды путем недекларирования или недостоверного декларирования преступлений, связанных с поддельными документами, не совершается, т.к. до таможенного оформления декларация не является официальным документом (БВС. 1991. № 6. С.4; 1992. № 4. С.4);

- если лицо перемещает товары, ограниченные в обороте, незаконный оборот которых образует самостоятельные преступления (ч.3 ст.138, ст.ст.181, 191, 220, 222, 228, 228-1, 234 и др.), то следует учитывать, что контрабандой охватывается лишь сам факт перемещения через таможенную границу; если этому будут сопутствовать предусмотренные соответствующими нормами формы оборота данных предметов (сбыт, приобретение, ношение, перевозка, пересылка и т.п.), содеянное подлежит квалифицировать по совокупности с указанными нормами (п.31 ППВС РФ от 15.06.2006 № 14); при наличии цели на последующий сбыт контрабандно перемещаемых наркотиков содеянное квалифицируется по совокупности с ч.1 ст.30, ст.228.1 УК РФ (ОВС от 19.08.2005 № 47-о05-52).

 

Квалифицирующие признаки (часть 3)(для частей 1 и 2)

а) Неоднократность(множественность) - исключен с 12.12.2003 ФЗ от 21.11.2003.

При совершении одним лицом после 12.12.2003 нескольких контрабандных перемещений товаров (если отсутствуют признаки единого деяния, т.е. товары перемещались разновременно несколькими партиями, каждая из которых подлежала самостоятельному таможенному оформлению и контролю) каждое из них квалифицируется отдельно по соответствующей части ст.188 УК РФ.

б) Должностным лицом с использованием своего служебного положения(субъект и способ):

- субъект занимает должность, позволяющую относить его к должностным лицам; при расшифровке понятия “должностное лицо” следует, видимо, применять определение, данное в прим.1 к ст.285 УК РФ;

- занимаемая лицом должность облегчает ему возможность перемещения товаров через таможенную границу РФ: должностные лица, освобожденные от определенных форм таможенного контроля (ст.386 ТК РФ), например, Президент РФ и следующие с ним члены его семьи, депутаты Государственной Думы, члены Совета Федерации, судьи при пересечении ими границы в связи с исполнением своих служебных обязанностей, отдельные должностные лица, освобожденные от контроля индивидуальными актами руководителя ФТС России (представители иностранных государств не могут быть признаны должностными лицами для целей УК РФ); должностные лица, деятельность которых связана с перемещением товаров через таможенную границу, например, лица, осуществляющие таможенный контроль (служащие таможенных органов), лица, осуществляющие охрану государственной границы, лица, пересекающие границу в связи с деятельностью на транспортных организациях и т.п.;

- при перемещении лицо использует правомочия или возможности, вытекающие из его должностного положения.

Содеянное охватывается п.“б” ч.3 ст.188 УК РФ и не требует дополнительной квалификации по ст.285 УК РФ (но если будут иметь место факты получения взятки или служебного подлога - будет совокупность со ст.ст.290 или 292 УК РФ).

Следует иметь в виду, что должностное лицо, сознательно незаконно пропустившее товары через таможенную границу, которые перемещает другое лицо, отвечает как соисполнитель контрабанды (хотя бы перемещаемые предметы и не принадлежали ему) по п. “б” ч.3 ст.188 УК РФ. Лицо же, фактически осуществлявшее перемещение может нести ответственность лишь за соучастие со специальным субъектом - ст.33 и п. “б” ч.3 ст.188 УК РФ.

в) С применением насилия к лицу, осуществляющему таможенный контроль(способ, потерпевший):

- применение насилия в отношении определенных лиц, а именно должностных лиц таможенных органов, на которых лежат обязанности по осуществлению таможенного контроля;

- насилие связано с перемещением товаров через таможенную границу, т.е. имеет целью понудить потерпевшего пропустить товар через границу (может применяться в момент перемещения товаров или заранее с целью определить последующие действия);

- по содержанию насилие может выражаться: в побоях и иных действиях, причиняющих физическую боль, в насильственном ограничении свободы, истязании, причинении вреда здоровью, введении в организм потерпевшего помимо или против его воли каких-либо веществ (дополнительной квалификации по ст.318 УК РФ не требуется).

Ч.3 ст.188 УК РФ не охватывает убийство, неосторожное причинение смерти (совокупность с п.“б” ч.2 ст.105 или ст. 109 УК РФ). При наличии угрозы применения насилия к данному лицу содеянное квалифицируется по чч.1 или 2 ст.188 УК РФ и ч.1 ст.318 УК РФ.

Особо квалифицирующие признаки (часть 4)

Организованная группа(вид соучастия).

См. комментарий к ч.3 ст.186 УК РФ.

Незаконные экспорт или передача сырья, материалов, оборудования, технологий, научно-технической информации, незаконное выполнение работ (оказание услуг), которые могут быть использованы при создании оружия массового поражения, вооружения и военной техники (статья 189).

Данная статья изложена в новой редакции ФЗ от 05.04.2002 (введен в действие с 15.06.2002).

Объектом преступления является установленный порядок перемещения соответствующих объектов через таможенную границу РФ, государственные интересы в сфере торговли вооружением, обеспечение выполнения международных обязательств по нераспространению оружия.

Отношения, связанные с экспортным контролем регулируются ФЗ от 03.07.1998 “О военно-техническом сотрудничестве РФ с иностранными государствами”, ФЗ от 22.06.1999 “Об экспортном контроле”, ФЗ от 21.11.2003 “Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности”, а также актами Президента РФ и Правительства РФ.

Предметом преступления могут выступать следующие объекты:

- научно-техническая информация, т.е. сведения, содержащие новые знания и решения технологического, инженерного, социального, экономического и иного характера (в т.ч. задокументированные, т.е. сохраненные на определенных носителях с помощью знаков и символов);

- технологии, т.е. документация, позволяющая воспроизвести технологический цикл;

- работы (услуги) - полезные действия организационного, научно-технического, производственного и т.п. характера (обучение и подготовка специалистов, консультирование, наладка оборудования, техническая экспертиза и т.п.);

- сырье и материалы,т.е. материальные ресурсы, входящие в состав вырабатываемой продукции, образуя ее основу, или являющиеся необходимыми компонентами при ее изготовлении, а также вспомогательные материалы, которые участвуют в производстве продукции или потребляются для хозяйственных нужд, технических целей, содействия производственному процессу;

- оборудование, т.е. материально-вещественные ценности, используемые в качестве средств труда при производстве продукции, выполнении работ или оказании услуг, либо для управления организации в течение периода, превышающего 12 месяцев или обычного операционного цикла (переносят свою стоимость на продукцию постепенно, путем износа).

Данные объекты могут быть использованы при создании вооружения и военной техники, т.е. имеют такой специальный характер или двойное назначение, при котором они в силу своих особенностей или свойств могут внести существенный вклад в создание перечисленных объектов. Под вооружением и военной техникой понимаются комплексы различных видов оружия и средств обеспечения его боевого применения, в том числе средств доставки, системы наведения, пуска, управления, а также другие специальные технические средства, предназначенные для оснащения вооруженных сил, боеприпасы и их компоненты, запасные части, приборы и комплектующие изделия к приборам, учебное оружие (макеты, тренажеры и имитаторы различных видов вооружения и военной техники).

Если данные объекты могут быть использованы при создании оружия массового поражения, средств его доставки, то содеянное подлежит квалификации по ч.3 ст.189 УК РФ. Под оружием массового поражения ФЗ понимает ядерное, химическое, биологическое и токсинное оружие. Под средствами его доставки ракеты и беспилотные аппараты, способные доставлять оружие массового поражения.

В отношении данных объектов должен быть установлен специальный режим экспортного контроля, т.е. особый метод (комплекс мер) нетарифного регулирования внешнеторговой деятельности. Данный режим вводится в отношении определенной номенклатуры товаров и иных объектов указами Президента РФ, а порядок экспорта определяется постановлениями Правительства РФ. На сегодняшний день действуют списки объектов, подлежащих экспортному контролю, утвержденные следующими Указами Президента РФ: от 14.02.1996 № 202 (ядерные и специальные неядерные материалы), от 08.08.2001 № 1004 (возбудители заболеваний (патогены) человека, животных и растений, генетически измененные микроорганизмы, токсины, оборудование и технологии) и № 1005 (оборудование, материалы и технологии, которые могут быть использованы при создании ракетного оружия), от 28.08.2001 № 1082 (химикаты, оборудование и технологии, которые могут быть использованы при создании химического оружия), от 14.01.2003 № 36 (оборудование и материалы двойного назначения, применяемые в ядерных целях), от 05.05.2004 № 580 (товары и технологии двойного назначения).

Если будет иметь место незаконный экспорт материальных объектов, которые сами являются оружием (вооружением), то содеянное должно квалифицироваться по ч.2 ст.188 УК РФ.

 

Объективная сторона состава преступления выражается в действиях

Экспорт, т.е. вывоз технологий, информации или услуг, сырья, материалов или оборудования за рубеж, за пределы таможенной территории РФ: информация и технологии, материальные объекты вывозятся путем перемещения их (носителей, содержащих их) через таможенную границу (с момента перемещения будет оконченным); может быть также передача материальных объектов иностранной организации (т.е. организации, созданной за пределами РФ) или ее представителю; работы (услуги) вывозятся путем оказания их пользователям, находящимся за пределами таможенной территории РФ (иностранной организации или ее представителю). Экспорт товаров - таможенный режим, при котором товары вывозятся за пределы таможенной территории Российской Федерации без обязательства об их обратном ввозе на эту территорию (ст.165 ТК РФ).

Незаконность экспорта, т.е. осуществление его с нарушением установленного специального разрешительного порядка. Порядок экспорта данных объектов регулируется постановлениями Правительства РФ Порядок экспорта данных объектов регулируется постановлениями Правительства РФ от 15.12.2000 № 973, от 16.04.2001 № 296, от 07.06.2001 № 447, от 14.06.2001 № 462, от 29.08.2001 № 634, от 24.09.2001 № 686. Для экспорта данных объектов необходимо получение лицензии в компетентном ФОИВ (как правило, Федеральном агентстве по промышленности) при условии предварительного согласования с рядом других государственных органов. Поэтому незаконным будет экспорт, осуществляемый без лицензии или с нарушением условий лицензии (в отношении объема экспорта, номенклатуры экспортируемых объектов, предельных сроков экспорта, получателя объектов и т.п.), а также в случае если лицензия была получена с нарушением установленного порядка (в т.ч. при отсутствии письменного обязательства иностранного лица, отсутствии заключения или отрицательном заключении государственной экспертизы внешнеэкономических сделок). Без лицензии экспорт может осуществляться при наличии решения межведомственного координационного органа по экспортному контролю при Правительстве РФ. Кроме того, подразумеваются последующие обязательные идентификация контролируемых товаров и технологий. Нарушение данного требования также свидетельствует о незаконности экспорта.

Само по себе отсутствие в ст.189 УК РФ расшифровки, в чем заключается незаконность действий при экспорте, бланкетный характер нормы не свидетельствуют о ее противоречии Конституции РФ (Определение КС РФ от 24.01.2006 № 26-О).

 

Субъективная сторона – умысел: сознает, что без разрешения (с его нарушением) экспортирует указанные нематериальные объекты, в отношении которых установлен экспортный контроль (Определение КС РФ от 24.01.2006 № 26-О), достоверно (заведомо) зная, что указанные предметы могут быть использованы при создании вооружения, военной техники или оружия массового поражения.

Субъектом преступления является вменяемое лицо, достигшее 16 лет, наделенное правом осуществления внешнеэкономической деятельностью. Согласно примечанию к статье к таким лицам относятся руководитель организации, созданной на территории России, а также индивидуальный предприниматель, имеющий постоянное место жительства в РФ.

 

Соотношение:

- если эк