I. Определение источников (форм) права
Рассматривая вопрос о понятии, содержании и системе источников права, нельзя не нельзя не касаться проблемы соотношения понятия источника права с понятием формы права. Анализируя сложившиеся в отечественной и зарубежной литературе высказывания об источниках права – его понятии, сущности, содержании и назначении, можно сказать, что источник права, как и само право, нельзя рассматривать односторонне и однозначно. Источник права как явление и отражающее его понятие следует рассматривать с различных сторон и в разных аспектах. Вопрос о соотношении формы права и источника права отечественными и зарубежными специалистами всегда решается не одинаково. Существует два отличающихся друг от друга варианта решения данного вопроса и подхода. В одном случае осуществляется полное отождествление источника права с формой права. Во втором – их понятия рассматриваются как полностью не совпадающие друг с другом, а отражающие их термины – как далеко не равнозначные друг другу. Изучение понятия и содержания форм и источников права, а также анализ характера их взаимосвязи указывает на то, что форма и источник права могут совпадать и рассматриваться как тождественные, и наоборот, могут значительно отличаться друг от друга и не могут считаться тождественными.
В прошлом и сегодня к понятию «источники права» подходят, по сути, с двух позиций:
1) его понимают как материальный источник права, т.е. откуда идет содержание нормы или правотворческая сила, например, государственная власть, Парламент, Президент России, судебные органы. Здесь источником является юридический мотив, общественные отношения, которые имеют правовую природу, т.е. те, которые могут и должны быть урегулированы правовыми нормами, типовые виды поведения, конкретные фактические правоотношения, правовые принципы, законы, международно-правовые договоры, общечеловеческие ценности, уровень правовой культуры и правосознание;
2) формальный источник права – способ выражения содержания правил поведения или то, что дает правилу общеобязательный характер. Это источник права в собственно юридическом смысле. Источниками права в юридическом смысле, согласно современной теории, является действующее законодательство в конкретных формах его выражения. Это-конституция, другие конституционные акты, иные действующие законы, принятые парламентом, акты президента, правительства, представителей местных органов власти и др. Проблема генезиса (происхождения) права или правообразования позволяет уяснить сущность, и выводит на понимание качества законов, от которого зависит состояние законности и правопорядка в обществе.
Как уже отмечалось, право, как и государство, возникает из необходимости управления социальными процессами, упорядочения межличностных отношений в связи с усложнением и совершенствованием общественного производства. Право всегда социально обусловлено. Принято выделять три основных вида такой обусловленности:
1. Юридическая форма придается уже сложившимся общественным отношениям, содержание, которых составляют взаимные права и обязанности сторон, то есть реально возникшие правоотношения, что имеет место, прежде всего, в экономической сфере;
2. На основе познания тенденций общественного развития государство может закрепить в законе еще полностью не сложившиеся отношения, активно способствуя их утверждению в общественной практике;
3. Непосредственной основой возникновения права может служить юридическая практика.
Итак, право имеет своим источником (в широком смысле этого слова) общественные отношения, потребность в урегулировании которых возникает в жизни и должна быть осознана законодателем. Это значит, что у законодателя возникают взгляды, представления, создается мнение о том, что определенная совокупность социальных связей, определенный вариант поведения участников общества должны стать общеобязательным правилом, приобрести форму всеобщности, стать законом. В законе не может быть ничего, что не содержалось бы в правосознании, выступающем в качестве идейного источника норм права. Познав эту потребность, государство (законодатель) непосредственно формулирует устанавливаемую правовую норму либо санкционирует уже сложившиеся в жизни правила поведения и тем самым придает им качество юридической нормы.
Право предполагает не только юридические нормы, содержащиеся в законодательстве и других источниках, но и наличные (субъективные) права физических и юридических лиц, их правомочия. В первом случае речь идет о праве в объективном смысле (объективном праве), во втором – о праве в субъективном смысле (субъективном праве).
Терминологические споры относительно понятия «источник права» не всегда схоластические. Одни ученые называют нормативные правовые акты, обычаи, прецеденты формами права, другие – источниками. Но разные определения одних и тех же явлений только подчеркивает многообразие проявления их сущности. Поэтому, как нам представляется, можно использовать как то, так и другое понятие, уяснив предварительно содержание каждого.