V. Характеристика современного гражданского права

Гражданское право как юридическая норма имеет общий характер. Оно не принимает во внимание индивидуального положения, разве только в виде исключений (индивидуальные положения права). Поэто­му, право как совокупность общих норм предназначено для защиты преимущественно интересов большинства людей, короче интересов среднего человека. Средний человек служит масштабом в творчестве гражданских норм. Этот масштаб может быть выше и ниже в зависимости от той культурной среды, в которой действует уста­новленное для нее гражданское право. Но этот масштаб среднего чело­века едва ли правильно считать абстрактным человеком, ибо средний человек есть, в сущности, человек большинства данной общественной среды. Отсюда, гражданское право, заботясь преимущественно о боль­шинстве людей, иногда не может не нарушать интересов меньшинства людей. Гражданское право есть, поэтому, лишь возможный минимум справедливости в условиях жизни данного общества.

1. Современное гражданское право характеризуется тем, что возможный минимум справедливости осуществляется ныне в направлении: а) социальной справедливости, б) создания общенародного культурного права, в) в условиях капиталистического хозяйства.

а. Социальная справедливость требует, чтобы право защищало интересы среднего человека не формально, а по существу, принимая во внимание различие в его имущественном положении. Передовые законодательства (германское и в большей степени швейцарское) принимают на себя защиту экономически слабого. В этой защите слабого видят высокое призвание гражданского права смягчить борьбу имущих и неимущих классов, выработать нормы, примиряющие интересы среднего человека – экономически сильного и среднего же человека – экономически слабого. Чувство социальной справедливости не было чуждо и христианской императорской эпохе Рима, но лишь современное гражданское право, правда робко, но, тем не менее, возводит это чувство в определенный принцип правотворчества, в особенности в области договоров о личном найме. В наших гражданских законах защита должника против кредитора нашла себе, по-видимому, признание в ст. 1539 п. 5, 1548 и нек. др.; но эта защита носит совершенно случайный характер. Вообще же нашим гражданским законам чужд принцип социальной справедливости. Некоторые ученые (Дюги) в признании социального принципа правотворчества идут так далеко, что для них все гражданское право будто бы стремится приобрести характер социалистического гражданского права. Эта точка зрения на современное гражданское право неверна. Такие институты современного гражданского права, как признание ответственности за профессиональный риск, «предназначенная собственность», так называемые контракты через присоединение (contrats d`adhé­sion) и т.д. далеко еще не говорят за социалистическую тенденцию гражданского права. Напротив, другие ученые (Гедеманн) подчеркивают, что современное гражданское право представляет собою все большее и большее признание роста автономии личности и что вследствие этого роста идет параллельное усиление ограничений личности в интересах целого. Этим объясняется почему в современном гражданском праве, основа которого – свободная конкуренция, с одной стороны, повышены меры юридической защиты личности: возмещение нематериального вреда, охрана прав иностранцев, охрана права на имя юридического лица, девичьей фамилии жены и т.п., а с другой стороны, вводятся принципы «деловой порядочности», большей необходимости считаться с чужими интересами, усиление ответственности за вредоносные действия (принцип причинения), возможности уменьшения и обратно неосвобождения от ответственности в зависимости от состоятельности обязанного лица (принцип конкретной справедливости), возможности вообще обращения к началам нравственности и добросовестности (борьба с шиканой, с эксплуатацией, широкое толкование запрещения безнравственных сделок).

б. Далее, современное гражданское право имеет дело со средним человеком культурного государства благодаря взаимному, постоянному общению современных культурных государств. Отсюда, гражданское право невольно стремится к космополитизму, теряя все более и более свой национальный характер. Завоевания космополитического принципа особенно значительны в области вексельного и обязательственного права. Не следует, однако, слишком далеко проводить указанный принцип космополитизма. Гражданский оборот каждого государства имеет еще достаточно своих типичных, самобытных черт, чтобы можно было ими пренебречь, не боясь вызвать болезненных явлений в гражданском обороте.

в. Наконец, гражданское право в условиях капиталистического хозяйства не могло не отразить характерных его черт: свободной конкуренции и вообще свободы гражданского оборота. Поэтому, современное гражданское право отличается подвижностью обязательства, вообще ослаблением формализма и стремлением к правовой мобилизации недвижимости. Это последнее явление означает, что недвижимости стремятся к обращению в гражданском обороте наравне с движимостями, тем же самым порядком. Вследствие этого, гражданское право приобретает характер капиталистического права, а не права землевладельца. Нашим гражданским законом, созданным в эпоху крепостного права и натурального хозяйства на Руси, чужда идея правовой мобилизации недвижимости. До сих пор, напр., не возможна у нас передача закладных по надписям (ст. 2058).

Таковы наиболее характерные тенденции современного гражданского права. Естественно, что они требуют для своего развития а) прежде всего законодательного творчества, а вообще б) единства права.

а. И действительно, современное законодательство культурных государств с их представительным строем является в основе борьбой общественных и экономических сил. Поэтому «в праве находят себе выражение по преимуществу воззрения тех сословий, которые имеют в нем наибольший интерес» (Бернгефт) и наибольшую возможность добиться для себя права. Таким образом, дифференциация современного общества неизбежно ведет к отстаиванию интересов в праве средних людей разных общественных классов и групп. Равнодействующая этих интересов в праве и есть, в частности, гражданское право современного культурного государства, находящее свое выражение преимущественно в его гражданском законодательстве.

б. Наряду с этим, гражданское законодательство, являясь равнодействующей интересов, невольно стремится объединить право, спаять эти интересы единством права и тем самым еще более укрепить государство в политическом и экономическом отношениях. Это единство осуществляется путем кодификации гражданского права и уничтожения партикуляризма в праве (§ 3).