Правовой режим ценных бумаг
В соответствии со ст. 128 ГК РФ ценные бумаги относятся к объектам гражданских прав и приравнены к вещам (движимому имуществу). При этом законодатель исходит из классического понимания ценной бумаги как бумажного документа. Согласно ст. 142 ГК РФ ценная бумага - это документ установленной формы и реквизитов, удостоверяющий имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его предъявлении, т.е. имущество, нечто осязаемое и материальное.
Основными признаками ценной бумаги являются следующие:
1) ценная бумага есть документ, имеющий установленную законом форму и обязательные реквизиты;
2) устанавливает определенные имущественные права;
3) осуществление или передача указанных имущественных прав возможна только по предъявлении этого документа.
Традиционно все ценные бумаги классифицируются по признаку принадлежности удостоверяемых ими прав, что имеет значение для установления надлежащего держателя ценной бумаги. Это могут быть: ценные бумаги на предъявителя; именные ценные бумаги; ордерные ценные бумаги.
Ценная бумага на предъявителя: держателем ценной бумаги и лицом, которому принадлежат права, удостоверяемые ценной бумагой, является предъявитель ценной бумаги. Передача прав по такой ценной бумаге осуществляется путем простого вручения данной бумаги. Большинство ценных бумаг являются бумагами на предъявителя.
Именная ценная бумага: права, удостоверяемые такой ценной бумагой, принадлежат конкретному лицу, указанному в самой ценной бумаге, и для их передачи необходимо совершение уступки права требования (цессии).
Ордерная ценная бумага: права, удостоверяемые такой ценной бумагой, принадлежат лицу, предъявившему ее и доказавшему, что данная ценная бумага принадлежит ему на основе произведенной на самой ценной бумаге передаточной надписи (индоссамента). Права по такой ценной бумаге передаются путем совершения на ней индоссамента.
Двойственность статуса ценной бумаги состоит в том, что она является одновременно и титулом, юридическим основанием каких-либо прав ее держателя на имущество (деньги, товары), и в то же время сама является имуществом. Следует разграничивать право на саму бумагу и право, вытекающее из ценной бумаги. В ряде случаев право собственности на ценную бумагу связано с самим правом, зафиксированным в ней. В этом случае "лицо, пожелавшее передать вещное право на ценную бумагу, автоматически отчуждает и воплощаемое документом право - ценность"*(610). Возможна и иная ситуация, когда "фактический обладатель ценной бумаги может не совпадать с лицом - носителем вещного права"*(611).
Федеральный закон "О рынке ценных бумаг" устанавливает в основном порядок обращения эмиссионных ценных бумаг на фондовом рынке России, определяя при этом понятие эмиссионной ценной бумаги.
Эмиссионной ценной бумагой законом признается любая ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется в совокупности следующими признаками:
- закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных законом формы и порядка;
- размещается выпусками;
- имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Эмиссионными ценными бумагами российским законодательством признаются акции, облигации и опционы эмитента. К неэмиссионным ценным бумагам относятся векселя, чеки, депозитные и сберегательные сертификаты и др.
Представляется очень важной возможность выпуска ценных бумаг как в документарной форме, так и в бездокументарной (так называемые безналичные ценные бумаги).
Документарная форма ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо.
Бездокументарная форма ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.
На первоначальном этапе возникновения все ценные бумаги существовали в документарной форме, т.е. в бумажной. Однако постепенно с развитием технологий и средств связи все большее распространение получают бездокументарные ценные бумаги, поскольку такая форма существования последних в большей степени отвечает потребностям рынка. Бездокументарная форма позволяет значительно ускорить процесс обращения ценной бумаги.
Права владельцев на ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами, которые могут находиться у самих владельцев, либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях - особых субъектах рынка ценных бумаг, - если сертификаты переданы на хранение в депозитарий.
Если речь идет о ценных бумагах бездокументарной формы выпуска, то права владельцев таких ценных бумаг удостоверяются только после внесения соответствующей записи в систему ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо. Переход бездокументарной ценной бумаги от одного владельца к другому осуществляется в форме передачи прав по ценной бумаге. В этом случае для осуществления и передачи прав, удостоверенных такой ценной бумагой, достаточно доказательств их закрепления в специальном реестре (обычном или компьютеризованном). Такие реестры ведутся депозитариями и реестродержателями.
Понятие депозитарной деятельности, закрепленное в Законе "О рынке ценных бумаг", раскрывается через ее содержание. Согласно ст. 7 указанного Закона депозитарная деятельность может состоять в предоставлении: а) услуг по учету и переходу прав на ценные бумаги; б) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг; в) услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и по учету и переходу прав на ценные бумаги.
Учет прав на ценные бумаги может происходить без хранения сертификатов ценных бумаг, а может сопровождаться таким хранением. При этом заключается депозитарный договор (договор о счете депо). При заключении договора хранения учета прав на ценные бумаги не происходит, не происходит и безналичное зачисление и списание ценных бумаг. Как правило, операции, производимые с ценными бумагами по договорам хранения, ограничиваются передачей сертификатов ценных бумаг на хранение и снятием их с хранения*(612). Основное же назначение депозитарной деятельности состоит не в хранении ценных бумаг, а в учете прав на них. Поэтому депозитарную деятельность не следует отождествлять с деятельностью по хранению ценных бумаг.
Конечно, право владельца ценной бумаги возникает не в связи с записью на счете депо или в реестре ценных бумаг, этим они только удостоверяются. Но без такого удостоверения невозможно зафиксировать переход права собственности на ценные бумаги от одного владельца к другому, соответственно новый владелец не сможет реализовать правомочия в отношении этих ценных бумаг. Даже если речь идет о документарной ценной бумаге, переход прав на нее произойдет только с момента внесения приходной записи по лицевому счету покупателя в реестре. "Закон предусматривает, что осуществление прав по именным документарным ценным бумагам производится по предъявлении владельцем сертификатов этих ценных бумаг эмитенту; однако при этом необходимо совпадение имени владельца, указанного в сертификате, с именем владельца в реестре. Таким образом, если держатель ценной бумаги не будет зарегистрирован в реестре в качестве владельца, то он не сможет осуществить права по бумаге"*(613).
Деятельность по ведению реестра является профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, а лица, ее осуществляющие, - держателями реестра (регистраторами).
В отношении акционерных обществ Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(614) установлена обязанность обеспечить ведение и хранение реестра акционеров общества в соответствии с правовыми актами Российской Федерации с момента государственной регистрации общества. В реестре акционеров общества указываются сведения о каждом зарегистрированном лице, количестве и категориях (типах) акций, записанных на имя каждого зарегистрированного лица, иные сведения, предусмотренные правовыми актами Российской Федерации. Держателем реестра акционеров общества может быть это общество или регистратор. Однако в отношении общества с числом акционеров более 50 установлено, что держателем реестра акционеров общества должен быть только регистратор.
Для понимания сущности ценной бумаги недостаточно знать ее правовую природу. Необходимо еще раскрыть экономическую сущность ценной бумаги, для чего следует выделить следующие существенные ее характеристики: 1) ликвидность; 2) обращаемость; 3) доходность; 4) номинальная цена, эмиссионная цена и рыночная цена (курс).
Ликвидность - это "способность ценных бумаг быть превращенными в денежные средства путем продажи"*(615).
Возможность свободно реализовать ценную бумагу и получить за нее деньги характеризуется обращаемостью ценной бумаги. Ценная бумага может непосредственно быть объектом купли-продажи, а может опосредовать на рынке обращение других товаров.
Доходность - это то качество ценных бумаг, которое делает их привлекательными для инвесторов. Лицо, приобретая ценные бумаги, вкладывает в экономику реальный капитал.
Номинальная цена ценной бумаги - это ее нарицательная стоимость, указанная на самой ценной бумаге, используемая чаще всего при расчетах при начислении дивидендов (процентов) по ценной бумаге.
Эмиссионная цена - это цена ценной бумаги на первичном рынке, который образуется при первичном размещении ценных бумаг.
Рыночная цена (курс) ценной бумаги отражает соотношение спроса и предложения на ценную бумагу, формируемое на вторичном рынке ценных бумаг, иными словами, это цена, по которой ценные бумаги покупаются и продаются на фондовом рынке.
Особенность ценной бумаги как товара прежде всего заключается в том, что этот товар, который не имеет собственной стоимости, "может быть продан по высокой рыночной цене... Если рыночный спрос на ценную бумагу превысит предложение, то ее цена может превысить номинал (возможна и обратная ситуация)"*(616). Так как рыночная цена ценной бумаги может не соответствовать ее номинальной стоимости, то она, по определению Маркса, представляет собой "фиктивный капитал". Основным свойством ценной бумаги как товара особого рода является ее товарная функция, основными элементами которой являются свободная обращаемость, т.е. наличие возможности передачи ценной бумаги независимо от волеизъявления третьих лиц, и потенциальная материальная заинтересованность инвесторов в приобретении ценной бумаги*(617). Лицо, которое приобрело ценные бумаги и тем самым вложило денежные средства в производство, в любой момент может продать свои ценные бумаги, при этом сам процесс производства не затрагивается, денежные средства из экономики не изымаются. И в этом состоит особенность и значение ценной бумаги.
Нормативными актами установлены некоторые особенности совершения сделок с ценными бумагами. Прежде всего Закон о рынке ценных бумаг требует, чтобы лицо, желающее приобрести ценные бумаги, имело возможность получить об этих ценных бумагах необходимую информацию. В этих целях установлена обязанность эмитента раскрывать информацию о выпуске им ценных бумаг, о начисленных и/или выплаченных доходах по ценным бумагам эмитента; о реорганизации эмитента; о фактах, повлекших разовое увеличение или уменьшение стоимости активов эмитента более чем на 10 процентов, и т.п. Информация об этих фактах направляется эмитентом в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченный им орган, а также публикуется эмитентом не позднее пяти дней с момента наступления этих фактов в печатных средствах массовой информации, распространяемых тиражом, доступным для большинства владельцев ценных бумаг эмитента.
В отношении владельцев ценных бумаг установлена обязанность осуществлять раскрытие информации о своем владении эмиссионными ценными бумагами какого-либо эмитента, за исключением облигаций, не конвертируемых в акции, в случаях, предусмотренных ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг. Владелец раскрывает указанную информацию (содержащую имя или наименование владельца, вид и государственный регистрационный номер ценных бумаг, наименование эмитента, количество принадлежащих ему ценных бумаг) путем уведомления федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг или уполномоченного им органа.
Согласно ст. 18 Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. N 948-I "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках"*(618) при приобретении лицом (группой лиц) акций с правом голоса в уставном капитале хозяйственного общества, при котором такое лицо (группа лиц) получает право распоряжаться более чем 20 процентами указанных акций, требуется предварительное согласие антимонопольного органа. Данное требование не распространяется на учредителей хозяйственного общества при его образовании.
Порядок ведения налогового учета по операциям реализации ценных бумаг регламентирован ст. 329 НК РФ, а также ст. 328 НК РФ в части налогового учета доходов и расходов в виде процентов по ценным бумагам и другим долговым обязательствам.
Доходы и расходы по операциям реализации или прочему выбытию ценных бумаг приведены в ст. 280 НК РФ. В соответствии с указанной нормой доходы налогоплательщика от операций по реализации или иного выбытия ценных бумаг определяются исходя из цены реализации или иного выбытия ценной бумаги, а также суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной покупателем налогоплательщику, и суммы процентного (купонного) дохода, выплаченной налогоплательщику эмитентом (векселедателем). Расходы при реализации (или ином выбытии) ценных бумаг, в том числе инвестиционных паев паевого инвестиционного фонда, определяются исходя из цены приобретения ценной бумаги (включая расходы на ее приобретение), затрат на ее реализацию, размера скидок с расчетной стоимости инвестиционных паев, суммы накопленного процентного (купонного) дохода, уплаченной налогоплательщиком продавцу ценной бумаги. Положения данной статьи распространяются на все виды ценных бумаг (обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, не обращающиеся на организованном рынке ценных бумаг, ценные бумаги эмиссионные и неэмиссионные, процентные и беспроцентные). Правила, предусмотренные данной статьей, действуют и в отношении государственных и муниципальных ценных бумаг, но с учетом положений ст. 281 НК РФ, определяющей особенности определения налоговой базы по операциям с государственными и муниципальными ценными бумагами.
Порядок определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами зависит от того, признаны ли они обращающимися на организованном рынке или нет. Ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке, если отвечают совокупности следующих условий (ст. 280 НК РФ):
1) если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;
2) если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;
3) если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством.
По общему правилу для целей налогообложения рыночной ценой ценных бумаг, обращающихся на организованном фондовом рынке, признается фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (интервал цен) с указанной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.
При отсутствии информации об интервале цен у организаторов торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки налогоплательщик принимает интервал цен при реализации этих ценных бумаг по данным организаторов торговли на рынке ценных бумаг на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.
Для целей налогообложения в качестве рыночной цены может быть принята фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, находящаяся в соответствующем интервале цен, при соблюдении налогоплательщиком порядка, изложенного выше. В случае реализации ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, по цене ниже минимальной цены сделок на организованном рынке ценных бумаг при определении финансового результата принимается минимальная цена сделки на организованном рынке ценных бумаг.
Если ценная бумага не обращается на организованном рынке ценных бумаг, то интервал цен определяется по аналогичной ценной бумаге.