Имеет ли налогоплательщик право на применение вычета, если у контрагента (субконтрагента) нет необходимой лицензии (п. 1 ст. 171 НК РФ)?

 

С 01.01.2010 деятельность по проектированию, строительству, инженерным изысканиям для несезонных и невспомогательных зданий и сооружений не подлежит лицензированию.

 

Налоговый кодекс РФ не содержит ограничений на применение вычетов по налогу, который уплатил контрагент, осуществляющий деятельность без необходимой лицензии.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть примеры судебных решений, из которых следует, что факт отсутствия у контрагента лицензии не влияет на вычет. Аналогичного мнения придерживаются и авторы. Кроме того, есть судебное решение, в котором указано, что отсутствие лицензии не является основанием для вывода о недобросовестности налогоплательщика.

В то же время есть судебные решения, в которых указано, что отсутствие лицензии у контрагента может являться основанием для отказа в вычете.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Отсутствие у контрагента лицензии не является основанием для отказа в вычете

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2010 по делу N А66-12520/2009

Суд указал, что отсутствие у контрагента налогоплательщика лицензии не является обстоятельством, с которым законодатель связывает право налогоплательщика на применение вычетов по НДС.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.12.2009 по делу N А19-9566/09

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.11.2007 N А19-6035/07-50-Ф02-8850/07, А19-6035/07-50-Ф02-8805/07 по делу N А19-6035/07-50

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.11.2008 N А19-9585/07-52-5-Ф02-5297/08 по делу N А19-9585/07-52-5

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.11.2006 N А19-13647/06-40-Ф02-6064/06-С1 по делу N А19-13647/06-40

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 18.07.2006 N А19-43897/05-15-Ф02-3524/06-С1 по делу N А19-43897/05-15

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 25.01.2006 N Ф03-А37/05-2/4562

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.03.2008 N Ф04-1286/2008(1304-А46-25) по делу N А46-7489/2006

Постановление ФАС Московского округа от 24.09.2009 N КА-А40/9656-09 по делу N А40-14288/09-20-60

Постановление ФАС Московского округа от 27.05.2008 N КА-А40/9292-07-2 по делу N А40-68438/06-140-419

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.05.2008 по делу N А65-18426/07

Постановление ФАС Поволжского округа от 19.02.2008 по делу N А57-1222АД/06

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.10.2009 по делу N А56-13367/2009

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2009 по делу N А05-13113/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.10.2007 по делу N А05-1960/2007 (Определением ВАС РФ от 11.01.2008 N 17897/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.09.2007 по делу N А05-1959/2007

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.03.2006 по делу N А56-20618/2005

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.07.2008 N Ф08-4247/2008 по делу N А32-24072/2007-46/444 (Определением ВАС РФ от 03.10.2008 N 12888/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Уральского округа от 11.02.2009 N Ф09-313/09-С3 по делу N А07-3346/08

Постановление ФАС Центрального округа от 02.09.2009 по делу N А14-11246/2008360/28

Консультация эксперта, 2009

Консультация эксперта, 2007

Статья: Лицензия заканчивается в период действия договора ("Учет. Налоги. Право", 2005, N 38)

 

Постановление ФАС Уральского округа от 12.03.2008 N Ф09-1381/08-С2 по делу N А76-3862/07

Суд указал, что отсутствие у одного из поставщиков общества лицензии на осуществление заявленного вида деятельности не свидетельствует о недобросовестности налогоплательщика.

 

Постановление ФАС Уральского округа от 12.08.2009 N Ф09-5731/09-С3 по делу N А71-12686/2008-А6

Суд указал, что отсутствие у субподрядчика лицензии на осуществление строительной деятельности не является основанием для отказа в применении вычета и не свидетельствует о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.05.2009 по делу N А55-5286/2008 (Определением ВАС РФ от 19.08.2009 N ВАС-9030/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.04.2009 по делу N А55-5440/2008 (Определением ВАС РФ от 19.08.2009 N ВАС-9034/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.07.2010 по делу N А63-9252/2009-С4-33

Суд пришел к выводу о том, что отсутствие у поставщика лицензии на производство и реализацию коньяка само по себе не может свидетельствовать о недостоверности сведений в счетах-фактурах о производителе товара и служить основанием для отказа налогоплательщику в вычетах НДС.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2010 по делу N А21-12180/2009

Суд указал, что отсутствие у контрагента лицензии на осуществление строительства не является основанием для отказа в вычете налога и не свидетельствует о недобросовестности организации.

 

Позиция 2. Отсутствие у контрагента лицензии является основанием для отказа в вычете

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7182/2008(16313-А27-14) по делу N А27-9729/2007-6

Одним из оснований для отказа в вычете суд признал отсутствие лицензии у контрагента налогоплательщика.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7203/2008(16350-А27-41) по делу N А27-9731/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7180/2008(16311-А27-14) по делу N А27-9727/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7181/2008(16312-А27-14) по делу N А27-9730/2007-6

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.11.2008 N Ф04-7183/2008(16314-А27-14) по делу N А27-9728/2007-6

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.12.2007 по делу N А55-4371/07-3

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 17.07.2008 по делу N А55-16398/2007 (Определением ВАС РФ от 13.10.2008 N 12680/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Отсутствие у контрагента необходимой лицензии было признано судом свидетельством непроявления налогоплательщиком должной осмотрительности. В связи с чем в применении вычетов было отказано.

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.05.2010 по делу N А19-15450/09

Суд указал, что о невозможности реального осуществления хозяйственных операций между обществом и его контрагентами свидетельствует отсутствие у них в том числе лицензий.