Необходимые доказательства

Эта категория выработана практикой. Постановление Пленнума ВС по вопросам применения ТК: перечень документов, которые необходимо собрать по определенным категориям дел.

Строго формально это незаконно: нельзя обеспечивать доступ к защите наличием доказательств. Ст. 27 закона «О СМИ»: каналы должны хранить микрофонные папки (что было выпущено в эфир) в течение года в целях разрешения спора. Законодатель устанавливает конкретную цель хранения.

Риск утраты доказательств, перераспределение этого риска. Кто будет нести риск недоказанности факта? После 1 года - риск несет уже другая сторона, так как сам законодатель установил срок хранения микрофонных папок. Необходимое доказательство было установлено самим законом.

Подлог доказательств

Ст.186 ГПК. Это только предметные, вещественные доказательства. Необходимо различать фальсификацию доказательств и недостоверность доказательств. Разграничение фальсификации и достоверности осуществляется по разграничению формы и содержания. Фальсификация есть фальсификация формы, это создание доказательств под процесс, для целей процесса. При этом содержание данного доказательства может соответствовать действительности. Например, дал в долг и расписку не взял. Поэтому я беру и фальсифицирую расписку и ставлю подпись своего должника на ней. С т.з. содержания расписка отражает реальное положение вещей, но с т.з. формы – это подложное доказательство.

После признания доказательства сфальсифицированным, мы исключаем его из процесса. Но по итогам рассмотрения дела мы можем придти к выводу о том, что это фальшивое доказательство говорило правду, т.е. мы можем иными средствами установить, что заем был. Поэтому нормальные доказательства (т.е. те, в отношении которых не заявляется о подлоге) – это доказательства, которые оцениваются на достоверность. А институт подлога – это институт спора о форме. Т.е. когда я говорю, что расписка подложная, это не значит, что я говорю, что я в долг не брал, но расписка тем не мене фальшивая, т.к. подпись не моя. Подлог – это подлог формы, при том, что оно может отражать реальную действительность.

Если фальсификация – это искажение формы, но не содержания, то как нам быть, если перед нами документ и подпись оригинальная, но содержание документа искажено (имеются признаки травления, искажения, подчистки). Это повод о заявлении подлога или повод к заявлению о недостоверности? Содержание оценивается на достоверность. Достоверность буквально означает «достойный веры». Искажение содержание – это не предмет заявления о подлоге, поскольку подпись моя, хотя и искажение внешнее.

Ст.186 ГПК. Заявление о подложности может быть как письменным, так и устным. Суд может назначить экспертизу или предложить сторонам представить иные доказательства. Нужно ли узнать мнение противоположной стороны о том, что она думает по поводу заявления о подложности? Необходимо исходить из принципа общности доказательств, который состоит в том, что с того момента, к доказательство поступило в материалы дела, оно становится общим доказательством сторон, и если оно представлено истцом, то это не значит, что ссылаться на него может только истец – как только ноов материалах дела ссылаться на него может также ответчик. Если я представляю доказательства, а ответчик заявляет о подложности, то могу ли я забрать это доказательство? Нет, поскольку состязательность – это право только давать доказательства, но не право забирать доказательства. Как только доказательство поступило в материалы дела, оно становится общим и забрать его одна сторона уже не может.

А как быть, если я даю фальшивое доказательство, и оппонент говорит, что оно фальшивое, то могу ли я его забрать? Доказательство, относительно которого сделано заявление о подлоге, может быть отозвано стороной, его представившей. Иначе институт о подлоге был бы лишен всякого смысла, поскольку работа с таким доказательством шла бы как с любым другим, когда назначается экспертиза и доказательство проверяется на предмет фальсификации, достоверности, т.е. шла бы работа как с любым доказательством – в таком случае этот институт вообще не нужен. В этом и смысл института, что в ответ о фальсификации я могу сказать, что я забираю доказательство. Что касается экспертизы, то экспертиза может последовать только, если я не забрал доказательство. Это пример, когда суд назначает экспертизу по собственной инициативе (ст.186 ГПК). А что касается предложения суда представить другие доказательства – это абсурд, у стороны может не быть другой расписки.

Необходимо помнить, что в УК есть статья об уголовной ответственности за фальсификацию доказательства и за заведомо ложный донос. Так вот право забрать фальсифицированное доказательство – это в том числе возможность уйти от ненужных проблем. Если бы не было бы права забрать доказательство, то институт не имел бы смысла.

Консультация специалиста

Ст.188 ГПК. Специалист впервые появляется в ГПК 2002 г. Специалист – это самостоятельная процессуальная фигура и привлекается для получения консультации при работе с доказательствами. Специалист есть фигура доказательственного процесса. Он оказывает техническую помощь, он носитель специальных знаний. Но чем специалист отличается от эксперта? Специалист отличается от эксперта тем, что эксперт проводит исследование, а специалист исследование не проводит. Отсюда в результате экспертизы рождается доказательство – заключение эксперта, а специалист исследование не проводит и закон не признает консультацию специалиста доказательством, это лишь помощник. Его сведения, которые он сообщает суду, не становятся источником сведений о фактах.

Ч.3 ст.188 ГПК. Специалист в отличие от эксперта не проводит специальных исследований. Проблема статуса специалиста. Мы приобщаем его консультацию к делу, а устную консультацию заносим в протокол, но не признаем консультацию специалиста доказательством. Это означает, что консультация специалиста не может выступать средством обоснования вывода суда. Другими словами, в мотивировочной части решения ссылаться на показания и консультацию специалиста нельзя. Она не может служить средством формирования внутреннего убеждения суда. Здесь и заложено противоречие – а тогда вообще зачем мы приглашаем специалиста, если его консультация не может помочь нам сформировать внутреннее убеждение суда? В этом плане решение законодатель абсолютно непоследовательное.

Де-факто это преодолевается тем, что суды используют консультацию специалиста как средство обоснования своих выводов. Когда нужен специалист? Он нужен тогда, когда нужно прочитать схему ДТП. Но это означает, что сведения, которые нам сообщаются, служат инструментом формирования убеждения суда относительно достоверности этой схемы, а значит, они фактически становятся доказательством.

Когда мы получили заключение экспертов, оспаривается подпись на завещании. Суд признал завещание недействительным. Как материалы специалист нужен для того, чтобы подвергнуть сомнению имеющиеся экспертное заключение. Приглашается специалист. Его консультация приведет к решению вопроса о том, назначить ли повторную экспертизу или нет. но консультация специалиста также подвергается

Консультация специалиста есть средство обоснования выводов суда, поэтому она также оценивается судом на предмет достоверности, и отсюда она, конечно, де-факто имеет статус доказательства, хотя де-юре перечень средств доказывания закрытый и консультация специалиста в перечне средств доказывания отсутствует.

Доказательства есть основа правоприменения.