Основные формулы прикрепления
Коллизионные нормы– это особо сложные нормы, которые применяются в МЧП.
В связи с этим определением необходимо рассмотреть специальные правила установления содержания указанных норм права. Структура коллизионных норм:
1) объем;
2) коллизионная привязка.
Объемнормы способствует определению конкретного правоотношения, которое она будет регулировать.
Коллизионная привязкауказывает на закон или какую-то правовую систему, которые будут применяться в данном случае.
Формулы прикрепления– это наиболее распространенные общепринятые правила, используемые для построения коллизионных норм.
В формуле прикрепления указывается правовая система, которая будет применяться. Это указание выражается в виде коллизионного принципа.
Основные формулы прикрепления:
1) личный закон физического лица – lex personalis:
а) закон гражданства лица (lex patriae)]
б) закон жительства лица (lex domicilii);
В соответствии с личным законом физического лица решаются вопросы, связанные с гражданско-правовым статусом лица, с право– и дееспособностью лица, с семейными, наследственными и другими правоотношениями лица;
2) личный закон юридического лица – lex sovietatus:
а) закон «национальности» юридического лица;
б) закон местонахождения.
В соответствии с личным законом юридического лица решаются вопросы по поводу правового положения, статуса и правосубъектности конкретного юридического лица;
3) закон места нахождения вещи – lexrei sitate. В соответствии с этим законом регулируются вопросы, связанные с правом собственности и других вещных прав (ст. 1205, 1213, 1224 ГК РФ);
4) закон места совершения акта – lex loci actus:
а) закон места совершения договора – lex loci contractus;
б) закон места совершения сделки, который определяет ее форму – locus regit actunr,
в) закон места исполнения обязательств – lex loci actus.
В соответствии с этим законом регулируются вопросы, связанные с определением формы и сроков действия договоров и доверенностей (ст. 1209, 1217 ГК РФ);
5) закон, избранный лицом, совершившим сделку – lex voluntatis;
6) закон страны-продавца – lex venditoris. Данный закон будет действовать и применяться исключительно в том случае, если отсутствует соглашение сторон по поводу права, применяемого к внешнеторговому договору купли-продажи.
Виды коллизионных норм
Коллизионная норма– это норма, которая определяет, право какой страны должно применяться к данному спорному правоотношению. Эта норма имеет отсылочный характер, т. е. не решает вопроса, а только дает ссылку на норму, которая это сделает. Ее можно использовать исключительно в совокупности с какими-то материально-правовыми нормами, к которым она отсылает, решающими этот вопрос по существу. Коллизии бывают:
1) международные;
2) внутренние:
а) интерлокальные – страна поделена на административные единицы, в каждой из которых есть свое законодательство;
б) интерперсональные – специальные нормы для определенной категории лиц;
в) интертемпоральные – норма делает отсылку к иностранному праву, где поданному вопросу существует два закона, которые были изданы в разное время.
Способы разрешения коллизий:
1) унификация – предупреждает возникновение коллизий;
2) коллизионный способ – существование унифицированных международных или национальных норм (от. 1188 ГК РФ). Коллизионные нормы делятся:
1) по форме коллизионной привязки:
а) односторонние – нормы, привязка которых прямо называет право страны, которое должно применяться (п. 1 от. 1209 ГК РФ);
б) двусторонние – разграничивают применение национального и иностранного права, определяют их сферу действия (п. 2 ст. 1209 ГК РФ);
2) по способу регулирования:
а) императивные – нормы, содержащие категорические предписания, которые касаются выбора права и не могут изменяться по усмотрению сторон (ст. 1202 ГК РФ);
б) диспозитивные – нормы, устанавливающие общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться или заменить его (п. 2 ст. 1212 ГК РФ);
в) альтернативные – нормы, предусматривающие несколько правил по выбору права для данного частного правоотношения. Они делятся на:
– простые, которые содержат равнозначные привязки, соединенные союзом «или» (ст. 1209 ГК РФ);
– сложные, в которых присутствует соподчиненность альтернативных привязок. Генеральная – это норма, формулирующая главное правило выбора права. Субсидиарная – норма, формулирующая еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным;
3) по количеству привязок:
а) однозначные – содержат одну привязку, которая указывает на право той страны, нормы которой подлежат применению к рассматриваемому правоотношению;
б) кумулятивные – содержат несколько отсылок, применяемых одновременно;
4) в зависимости от сложности правоотношений:
а) общие – указывают право, применимое к существу данного отношения;
б) специальные – фиксируют правопорядок, применимый для решения дополнительных вопросов, которые возникают в процессе реализации данного отношения.
11. Материально-правовые нормы в МЧП: понятие и виды. Деятельность международных организаций в сфере унификации частного права
Материально-правовые нормы, унифицированные международным соглашением, представляют собой правила поведения, сформулированные в положениях договора, непосредственно применяемые для регулирования отношения по существу. В случае если речь идет, скажем, о том, что следует считать «международной воздушной перевозкой» грузов, пассажиров и багажа, то нормы. Не стоит забывать, что варшавской конвенции 1929 г. дают исчерпывающий ответ в ϶ᴛᴏм плане: международной будет такая перевозка, когда место отправки и место назначения находятся в разных государствах. Сходным образом, т.е. единообразно, с помощью материально-правовых норм, установленных в соглашении, решены и многие другие важные вопросы. В других случаях международные соглашения, имея в виду преодоление существующих в праве многих государств расхождений по поводу содержания или квалификаций некᴏᴛᴏᴩых понятий («исковая давность», «непреодолимая сила», «момент перехода риска» и т.д.), устанавливают положения, кᴏᴛᴏᴩые или непосредственным образом регулируют существо вопроса, либо решают проблему путем обхода спорных терминов. Следовательно, присоединившиеся к ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующему международному договору страны имеют возможность регулировать определенные общественные отношения единообразно, к тому же непосредственно — без обращения к коллизионным нормам. На современном этапе развития международного частного права, пожалуй, вхождение в состав МЧП материальных норм, унифицированных международным договором, признано подавляющим большинством исследователей.
Вместе с тем подобные новые явления в развитии права вызывают и постановку новых проблем. Так, известно, что некᴏᴛᴏᴩые унифицирующие договоры содержат материальные нормы, предназначенные не только для регулирования отношений, лежащих в международной сфере и тем самым связанных с правопорядками различных государств, но также и так называемых внутренних отношений. К таким актам, например, ᴏᴛʜᴏϲᴙтся вексельные и чековые конвенции ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙенно 1930 и 1931 гг., Не стоит забывать, что варшавская конвенция 1929 г. об унификации некᴏᴛᴏᴩых правил, касающихся международных воздушных перевозок, и др. Учитывая ϶ᴛᴏ, известный французский специалист А. Батиффоль задается главным вопросом: правомерно ли по-прежнему вести речь об МЧП в подобных случаях? Его ответ сугубо отрицательный.
В ФРГ коллизиондотская доктрина (Л.Раапе, М.Вольф, А. Шнитцер) уступает место материально-правовому подходу. Известный западногерманский специалист Г.Кегель пишет, что коллизионное право исчезает в «черной дыре» материального права1 и добавляет в ϲʙᴏй учебник по международному частному праву разделы, рассматривающие проблематику не только международного гражданского процесса, но и вопросы «международного права экспроприации», «международного валютного права», «права картелей», делая, однако, при ϶ᴛᴏм ϲᴏᴏᴛʙᴇᴛϲᴛʙующую оговорку
Китайская доктрина, хотя и не едина по ϲʙᴏей сути в вопросе нормативного состава МЧП, в большинстве случаев исходит из широкой его конструкции, т.е. отнесения к нему помимо коллизионных норм также и унифицированных материальных, и национально-правовых норм «прямого действия», руководствуясь критерием объекта регулирования (гражданско-правовых отношений с иностранным элементом) как основным принципом (Тунг Пи-Чен, Хан И Ли, Кьян и Ю Ху, Рен Лишенг в противовес коллизи-онистскому взгляду, например, Хан Депеи).
Данные отношения регулируются, в частности, Всеобщей декларацией прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН 10 декабря 1948 г.), Международным пактом о гражданских и политических правах (Нью-Йорк, 19 декабря 1966 г.), Конвенцией о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (Минск, 22 января 1993 г.) (с изм. и доп. от 28 марта 1997 г.), Конвенцией о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков (Нью-Йорк, 10декабря 1962 г.), Конвенцией о гражданстве замужней женщины (Нью-Йорк, 20 февраля 1957г.).
Всеобщей декларацией прав человека обозначены основные принципы брачных и семейных отношений.
Международный пакт о гражданских и политических правах в общих чертах повторяет принципы, закрепленные во Всеобщей декларации прав человека.
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам устанавливает конкретные правила, регулирующие брачно-семейные отношения: условия заключения брака определяются для каждого из будущих супругов законодательством страны, гражданином которой он является, и т. д.
Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков закрепила общие принципы и общие нормы, регулирующие брак, брачный возраст и регистрацию браков: не допускается заключение брака без полного и свободного согласия обеих сторон, которое должно быть изъявлено ими лично в соответствии с законом, после надлежащего оглашения, в присутствии представителя власти, имеющего право на оформление брака, и в присутствии свидетелей; не допускается заключение брака с лицом, не достигшим установленного возраста, кроме тех случаев, когда компетентный орган власти в интересах сторон, вступающих в брак, разрешает сделать из этого правила о возрасте исключение по серьезным причинам; все браки регистрируются компетентным органом власти в соответствующем официальном реестре.
Конвенция о гражданстве замужней женщины устанавливает ограничения на ухудшающее положение женщины изменение гражданства в результате вступления в брак: каждое государство соглашается, что ни заключение, ни расторжение брака между кем-либо из его граждан и иностранцем, ни перемена гражданства мужем во время существования брачного союза не будут отражаться автоматически на гражданстве жены.