Момент, с которого возникает право на осуществление предпринимательской деятельности
Право гражданина заниматься предпринимательской деятельностью как элемент его правоспособности возникает с момента рождения (ст. 17, 18 ГК РФ). В теории факт возникновения этого права с момента рождения, а не по достижении определенного возраста (по аналогии с трудовым правом) объясняется тем, что не всякая предпринимательская деятельность требует личного участия лица, что необходимо различать активную и пассивную предпринимательскую деятельность[137]. Предполагается, очевидно, что этой деятельностью может заниматься, от имени малолетнего лица, например, его законный представитель. Но в отличие от права собственности, право на осуществление предпринимательской деятельности нельзя приобрести и осуществлять действиями законных представителей. Право на осуществление предпринимательской деятельности является лишь элементом в содержании правоспособности граждан и юридических лиц, не преобразуясь в субъективное право. Общая правоспособность гражданина возникает с момента рождения, а право легитимно заниматься предпринимательской деятельностью — с момента государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя, но не приобретается через представителей. Это следует из анализа ст. 18, 23, 49 ГК РФ.
Возможности, составляющие правоспособность, характеризуют статус субъекта, они непередаваемы. Передача такой возможности третьим лицам означала бы ее ограничение, подобные сделки ничтожны (п. 3 ст. 22 ГК РФ). Не передается это право и по наследству. После смерти гражданина — предпринимателя — производится государственная регистрация прекращения его деятельности на основании поступивших в регистрирующий орган документов, подтверждающих факт смерти (п. 2 ст. 223 Закона о регистрации). С момента смерти государственная регистрация такого лица в качестве индивидуального предпринимателя утрачивает силу.
Предпринимательская деятельность предполагает совершение разнообразных сделок (закупок сырья, продажи товаров и пр.).
Предпринимательская деятельность всегда активная, в процессе ее осуществления предприниматель вступает в договорные обязательства, становится участником публичных правоотношений, например, налоговых. Поскольку законные представители (родители, усыновители, опекуны) не могут вместо малолетнего вести предпринимательскую деятельность, нести административную и уголовную ответственность за малолетнего «предпринимателя», правильнее было бы связать возникновение права заниматься предпринимательской деятельностью с достижением лицом соответствующего возраста. Полагаем, что оптимальным является возраст 16 лет. Именно с этого возраста по законодательству гражданин может нести налоговую, административную, уголовную ответственность за экономические преступления.
В теории различают общий (международный) статус личности, конституционный (базовый), отраслевой, родовой (специальный) статус и индивидуальный[138]. В результате государственной регистрации граждане приобретают официальный (специальный) статус индивидуального предпринимателя. Поскольку они регистрируются в целях осуществления предпринимательской деятельности, получения и присвоения прибыли, право заниматься предпринимательской деятельностью как элемент правоспособности приобретает в широком смысле целевой (специальный) характер. Это право осуществляется в пределах, установленных законом для предпринимателей. Они в установленном порядке приобретают, например, право на государственную поддержку. Меры государственной поддержки на основе Федерального закона от 24 июля 2007 г. № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» предоставляются не только организациям, но и индивидуальным предпринимателям, чьи предприятия соответствуют критериям малых и средних. Расширяются их возможности участия в гражданских правоотношениях. Например, создавать полные товарищества могут только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Чтобы создать полное товарищество, граждане сначала должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.
Итак, на основе юридического факта — государственной регистрации:
1) коммерческие организации приобретают статус юридического лица, гражданскую и публичную правоспособность;
2) граждане приобретают:
а) публично-правовой статус, т. е. комплекс прав и обязанностей, составляющих содержание их публичной правоспособности;
б) легитимный частно-правовой статус предпринимателя, реализующего право заниматься предпринимательской деятельностью как специальное право целевого характера, направленное на получение прибыли.
Поскольку граждане в силу общей правоспособности (ст. 18 ГК РФ) обладают правом заниматься предпринимательской деятельностью с момента рождения:
— регулярно совершаемые ими сделки с целью получения прибыли без регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей являются действительными. Такие действия, правомерные с точки зрения ГК РФ, рассматриваются как незаконная предпринимательская деятельность с позиций публичного права и влекут административную, а в соответствующих случаях и уголовную ответственность;
— п. 4 ст. 23 ГК РФ называет деятельность без регистрации предпринимательской деятельностью. К сделкам, совершенным таким предпринимателем без регистрации, суд вправе применить нормы об обязательствах, связанных с предпринимательской деятельностью.
По лицензируемым видам деятельности право на осуществление предпринимательской деятельности возникает с момента получения лицензии.
Если условием легитимации такой деятельности является обязательное членство в саморегулируемой организации (СРО), право заниматься ею возникает у хозяйствующего субъекта с момента вступления в СРО. В настоящее время широко применяется уведомительный порядок начала осуществления предпринимательской деятельности. Юридические лица и индивидуальные предприниматели, если они исполнили обязанность уведомить уполномоченный федеральный орган исполнительной власти о начале этой деятельности, реализуют возможность заниматься ею без каких-либо дополнительных согласований с иными органами власти.
С учетом изложенного можно утверждать, что существуют различные способы реализации права на осуществление предпринимательской деятельности:
— фактический (без регистрации, без лицензии, с нарушением условий обязательного членства в СРО или без уведомления органа власти) и легитимный (на основе государственной регистрации, лицензии по лицензируемым видам деятельности, при соблюдении уведомительного порядка, условий членства в СРО);
— с созданием юридического лица (коммерческой или имеющей право заниматься предпринимательской деятельностью некоммерческой организации) и без создания такового. Без создания юридического лица осуществляется предпринимательская деятельность индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством[139].