Глава 8. ИНЫЕ УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА. 1. Свидетель - физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела
Статья 56. Свидетель
Комментарий к статье 56
1. Свидетель - физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для расследования и разрешения уголовного дела, и которое вызвано для дачи показаний.
2. По общему правилу свидетель не имеет права уклоняться от явки на допрос. Свидетель преступления незаменим и не подлежит отводу, в частности по причине обнаружения его личной заинтересованности в деле.
3. Минимальный и максимальный возраст свидетеля не ограничен. Допрос малолетнего (до 14 лет), а в необходимых случаях и несовершеннолетнего (14 - 18 лет) свидетеля производится с обязательным участием его законного представителя и педагога. Если законный представитель оказывает на малолетнего (несовершеннолетнего) свидетеля негативное влияние, то он должен быть заменен представителем органа опеки и попечительства. При необходимости в допросе может принять участие врач, врач-психиатр. Если возникает сомнение в способности лица, имеющего психические или физические недостатки, правильно воспринимать обстоятельства, которые имеют значение для дела, и давать о них показания, это лицо по ходатайству стороны защиты или обвинения может быть направлено на соответствующую экспертизу. Производство такой экспертизы уголовно-процессуальный закон обязательным не считает (см. комментарии к ст. 202).
4. Об обстоятельствах совершения преступления, о ходе его расследования в качестве свидетеля могут быть допрошены сотрудники полиции (в частности, лица, осуществлявшие ОРД), дознаватель, следователь, прокурор, судьи, в производстве которых было уголовное дело.
5. Общее правило: согласно ч. 1 ст. 51 Конституции РФ никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (п. 4 ст. 5 УПК). Данное положение адресовано не только обвиняемым и подозреваемым, но и прежде всего допрашиваемым в качестве свидетелей лицам, в отношении которых фактически уже ведется расследование, хотя для их признания подозреваемыми, обвиняемыми оснований еще нет. В этом конституционном положении раскрыт общепризнанный принцип, закрепленный в ч. 3 ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах 1966 г.: "Каждый имеет право при рассмотрении любого предъявленного ему уголовного обвинения не быть принуждаемым к даче показаний против самого себя или к признанию себя виновным". Формулировка "не обязан свидетельствовать" обозначает право лица, которому приписывают совершение преступления, не давать показания против самого себя или других лиц независимо от того, в каком качестве формально его допрашивают: в качестве свидетеля, потерпевшего или обвиняемого. Согласно названному Пакту перед допросом в качестве свидетеля граждан, в отношении которых предприняты какие-либо процессуальные меры по их уголовному преследованию (возбуждение уголовного дела, проведение следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.) и иных мер, направленных на изобличение в совершении преступления), следователь должен предупреждать их о том, что они вправе не свидетельствовать против себя самих, своих супругов, близких родственников. Таким же правом пользуются супруг, близкие родственники указанных лиц.
6. В анализируемой статье право отказаться свидетельствовать против себя самого, супруга, близких родственников трактуется значительно шире, чем в международно-правовых нормах. Это право наряду с другими правами дознаватель, следователь и суд должны разъяснить каждому свидетелю.
7. Свидетель добровольно может дать показания против самого себя, своих близких родственников. Однако показания свидетеля будут расценены как недопустимые доказательства, если они получены до предупреждения его о том, что они могут быть использованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе в случае последующего отказа свидетеля от этих показаний. Согласно Постановлению КС РФ от 27 июня 2000 г. N 11-П для реализации конституционного права гражданина на получение квалифицированной юридической помощи необходимо учитывать не только формальное процессуальное, но и фактическое положение лица, в отношении которого осуществляется публичное уголовное преследование. При этом о факте уголовного преследования может свидетельствовать как акт возбуждения в отношении гражданина уголовного дела, так и проведение в отношении его следственных действий (обыска, опознания, допроса и др.).
8. Право явиться с адвокатом распространяется на всех свидетелей, поскольку согласно ч. 1 ст. 48 Конституции РФ каждый имеет право на квалифицированную юридическую помощь. От свидетеля не требуется объяснять причины, по которым он явился с адвокатом. Явка с адвокатом ни в коем случае не должна рассматриваться следователем как факт, уличающий вызванное лицо в совершении преступления. Адвокат, участвующий в допросе свидетеля, вправе давать ему консультации в присутствии следователя, задавать с разрешения следователя вопросы, делать письменные замечания по поводу правильности и полноты записей в протоколе допроса свидетеля. Следователь вправе отвести вопросы адвоката, но обязан занести их в протокол допроса (см. комментарии к ч. 2 ст. 53). После окончания допроса адвокат может сделать заявление о допущенных нарушениях, которые обязательно заносятся в протокол допроса свидетеля (ч. 5 ст. 189 УПК).
9. Если во время допроса свидетеля последнему задаются вопросы в целях его изобличения, а также свидетельствующие о наличии в отношении свидетеля подозрения, присутствующий при этом адвокат вправе заявить следователю о вступлении в уголовное дело в качестве защитника и о его намерении осуществить защиту прав допрашиваемого лица в соответствии с п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК. В этом случае следователь (дознаватель) должен удостовериться в полномочиях данного адвоката, в соблюдении требований, предусмотренных ч. ч. 3 - 6 ст. 49 УПК, а также в отсутствии оснований для его отвода.
10. Согласно ч. 1 ст. 179 УПК освидетельствование свидетеля возможно только с его согласия, за исключением случаев, когда освидетельствование необходимо для оценки достоверности его показаний.
11. Свидетель не вправе давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи показаний. Речь в данном случае идет только об умышленном преступлении. Об отказе, уклонении от дачи показаний составляется протокол. В нем фиксируются и объяснения лица, отказавшегося от дачи показаний или давшего ложные показания. Если свидетель, давая ложные показания, отказываясь от дачи показаний, ссылается на ч. 1 ст. 51 Конституции РФ, ему необходимо разъяснить, что указанное положение Конституции дает право лицу, допрашиваемому в качестве свидетеля, не свидетельствовать против самого себя, близких родственников лишь о преступлении, совершенном кем-либо из этих лиц.
12. Дело о даче заведомо ложных показаний может рассматриваться в суде лишь после основного дела. Ответственность свидетеля за разглашение данных предварительного следствия возможна только в случае, если свидетель предварительно был предупрежден об этом и у него была отобрана подписка с предупреждением об ответственности в соответствии со ст. 310 УК (см. комментарии к ст. 161).
13. В случае неявки без уважительной причины свидетель может быть подвергнут приводу, УПК закрепляет право суда за неявку свидетеля подвергнуть денежному взысканию. Приводу свидетеля должен предшествовать вызов его повесткой. Необходимо заручиться письменным уведомлением о вручении повестки.
14. Уважительными причинами неявки свидетеля признаются: болезнь, лишающая свидетеля возможности явиться; несвоевременное получение повестки; иные обстоятельства, лишающие свидетеля возможности явиться в назначенный срок (отсутствие транспорта, стихийное бедствие, болезнь члена семьи, требующая постоянного ухода, и тому подобные объективные препятствия). Занятость на работе также можно рассматривать как уважительную причину неявки свидетеля, если он своевременно уведомил следователя о занятости и согласовал с ним иное время явки. Неявка свидетеля в суд может влечь перенос судебного разбирательства, повторный вызов его участников, поэтому ссылки на занятость на работе здесь практически неуместны.
15. В качестве свидетелей допрашивают лиц, в отношении которых прекращено уголовное преследование (ст. 213 УПК) или уголовное дело выделено в отдельное производство, если по этому же делу продолжается расследование в отношении других лиц (ст. 154 УПК).
16. В случае необходимости допросить свидетеля, проживающего на территории другого субъекта РФ, следователь (дознаватель), руководствуясь ч. 1 ст. 152 УПК, должен направить в соответствующий орган предварительного расследования отдельное поручение о допросе такого свидетеля.
17. Часть 3 комментируемой статьи устанавливает исчерпывающий перечень лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей.
18. Часть 3 комментируемой статьи подлежит применению в соответствии с ее конституционно-правовым смыслом, выявленным в Определении КС РФ от 6 февраля 2004 г. N 44-О; п. 2 ч. 3 этой статьи подлежит применению в силу его конституционно-правового смысла, выявленного в Определении КС РФ от 6 марта 2003 г. N 108-О.
19. Пункт 5 ч. 4 комментируемой статьи и ст. 119 УПК с учетом их нормативной взаимосвязи предполагают наличие у свидетеля, равно как и у всех лиц, законные интересы которых затрагиваются в ходе уголовного судопроизводства, права заявлять ходатайства о производстве процессуальных действий или принятии процессуальных решений, в том числе о возврате до вступления в законную силу приговора суда признанного вещественным доказательством по уголовному делу имущества, подверженного быстрому моральному старению (см. Определение КС РФ от 16 декабря 2008 г. N 1036-О-П).
20. Закон предусматривает возможность применения мер безопасности в отношении свидетеля. Если в удовлетворении ходатайства о применении таких мер отказано, свидетель вправе обжаловать данное постановление (определение) в общем порядке.
21. На основании ст. 131 УПК свидетель имеет право: на возмещение расходов, понесенных в связи с явкой по вызову и с проживанием; возмещение недополученной им по месту постоянной работы заработной платы за время, затраченное в связи с вызовом по уголовному делу; выплату вознаграждения за отвлечение от обычных занятий в случае, если он не работает; возмещение расходов на участие адвоката при его допросе.
22. Законодательство не исключает возможности возмещения свидетелю расходов на проезд к месту проведения предварительного расследования, суда стороной защиты.
Статья 57. Эксперт
Комментарий к статье 57
1. Эксперт - сведущее лицо, не заинтересованное в данном деле, назначенное для производства экспертизы путем исследования представленных материалов и дачи заключения, имеющего значение доказательства. При производстве судебной экспертизы эксперт действует самостоятельно, он не может находиться в какой-либо зависимости от органа или лица, назначившего судебную экспертизу, сторон и других лиц, заинтересованных в исходе дела. Эксперт дает заключение, основываясь на результатах проведенных исследований в соответствии со своими специальными знаниями. Правовой статус эксперта в уголовном процессе, помимо УПК, раскрыт в Федеральном законе от 31 мая 2001 г. N 73-ФЗ "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации", Постановлении Пленума ВС РФ от 21 декабря 2010 г. N 28 "О судебной экспертизе по уголовным делам".
2. Эксперт проводит исследования объективно, на строго научной и практической основе, в пределах соответствующей специальности, всесторонне и в полном объеме. Заключение должно основываться на положениях, дающих возможность проверить обоснованность и достоверность сделанных выводов на базе общепринятых научно-теоретических и практических данных.
3. Государственным судебным экспертом является аттестованный работник государственного судебно-экспертного учреждения, производящий судебную экспертизу в порядке исполнения своих должностных обязанностей.
4. К иным экспертам относятся лица, обладающие специальными знаниями, работающие в негосударственных судебно-экспертных учреждениях, а также лица, не работающие в судебно-экспертных учреждениях.
5. В случае поручения производства экспертизы лицу, не работающему в судебно-экспертном учреждении, разъяснение прав и обязанностей, предусмотренных комментируемой статьей УПК, возлагается на орган, принявший решение о назначении экспертизы.
6. Обязанности эксперта: 1) принять к производству порученную ему руководителем соответствующего государственного судебно-экспертного учреждения судебную экспертизу; 2) провести полное исследование представленных ему объектов и материалов дела, дать обоснованное и объективное заключение по поставленным перед ним вопросам; 3) составить мотивированное письменное сообщение о невозможности дать заключение и направить данное сообщение в орган или лицу, которые назначили судебную экспертизу, если поставленные вопросы выходят за пределы специальных знаний эксперта, объекты исследований и материалы дела непригодны или недостаточны для проведения исследований и дачи заключения и эксперту отказано в их дополнении, современный уровень развития науки не позволяет ответить на поставленные вопросы; 3) не разглашать сведения, которые стали ему известны в связи с производством судебной экспертизы, в том числе сведения, которые могут ограничить конституционные права граждан, а также сведения, составляющие государственную, коммерческую или иную охраняемую законом тайну; 4) обеспечить сохранность представленных объектов исследований и материалов дела.
7. Эксперт не вправе: 1) принимать поручения о производстве судебной экспертизы непосредственно от каких-либо органов или лиц, за исключением руководителя государственного судебно-экспертного учреждения; 2) осуществлять судебно-экспертную деятельность в качестве негосударственного эксперта; 3) вступать в личные контакты с участниками процесса, если это ставит под сомнение его незаинтересованность в исходе дела; 4) самостоятельно собирать материалы для производства судебной экспертизы; 5) сообщать кому-либо о результатах судебной экспертизы, за исключением органа или лица, ее назначивших; 6) уничтожать объекты исследований либо существенно изменять их свойства без разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу.
8. Эксперт вправе: 1) ходатайствовать перед руководителем соответствующего государственного судебно-экспертного учреждения о привлечении к производству судебной экспертизы других экспертов, если это необходимо для проведения исследований и дачи заключения; 2) делать подлежащие занесению в протокол следственного действия или судебного заседания заявления по поводу неправильного истолкования участниками процесса его заключения или показаний; 3) обжаловать в установленном законом порядке действия органа или лица, назначивших судебную экспертизу, если они нарушают права эксперта.
9. С разрешения дознавателя, следователя, прокурора, суда эксперт вправе участвовать в производстве следственных действий и задавать вопросы, относящиеся к предмету экспертизы. При необходимости эксперт ходатайствует о проведении следственного действия и просит следователя разрешить ему участвовать в нем.
10. Решение юридических вопросов - прерогатива не эксперта, а следователя (дознавателя), прокурора и суда. Эксперт не решает и не предрешает вопросов, связанных с правом (юридическими понятиями, применением норм права, квалификацией преступления), так как эта деятельность относится к прерогативе следственно-судебных органов. Эксперт может быть вызван на предварительном следствии и в судебном заседании для дачи разъяснений по поводу проведенного им исследования по уголовному делу.
11. Эксперт как специальный субъект несет уголовную ответственность в случае совершения общественно опасных деяний, подпадающих под действие ст. ст. 307, 310 УК. Заведомая ложность экспертного заключения состоит в осознанности экспертом несоответствия выводов составленного им заключения фактически установленным обстоятельствам и желании составления такого заключения. Добросовестное заблуждение эксперта в ложности сделанных им выводов и неправильное применение методики проведения экспертизы ввиду недостаточного опыта, специального образования не могут являться основаниями привлечения к уголовной ответственности по указанным статьям. Примечание к ст. 307 УК содержит условие, при котором эксперт должен быть освобожден от уголовной ответственности по этой статье (если он добровольно в ходе дознания, предварительного следствия или судебного разбирательства до вынесения приговора суда либо решения суда заявил о ложности данного им заключения).
Статья 58. Специалист
Комментарий к статье 58
1. Специалист - лицо, обладающее специальными знаниями, навыками, умениями, присущими различным видам профессиональной деятельности. Исключение составляют знания, являющиеся профессиональными для дознавателей, следователей, прокуроров и судей.
2. Знания из области криминалистики принято считать профессиональными знаниями дознавателя, следователя, следователя-криминалиста, прокурора, судьи и адвоката. При этом необходимо учитывать, что специальные знания экспертов-криминалистов названным участникам процесса нужны лишь в объеме, дающем представление о возможностях экспертов-криминалистов, привлекаемых к участию в следственных действиях, а также знания, необходимые для правильной оценки заключения судебно-криминалистических экспертиз.
3. По общему правилу специалист не может быть заинтересован в деле, однако его предыдущее участие в деле в качестве специалиста не является основанием для отвода.
Специалист подлежит отводу в тех же случаях, которые предусмотрены для эксперта.
4. Специалист подлежит отводу в случае его некомпетентности. Решение об отводе принимает лицо, привлекшее его к участию в деле.
5. Основные функции специалиста: 1) оказывать содействие следователю (дознавателю) в обнаружении и изъятии следов преступления, предметов и документов, могущих быть вещественными доказательствами по уголовному делу, и с этой целью активно участвовать по требованию следователя (дознавателя) в процессуальных действиях; 2) проводить предварительное исследование обнаруженных предметов и документов в целях обнаружения признаков и свойств, имеющих доказательственное значение по уголовному делу, однако без их повреждения, имея в виду, что в дальнейшем они подвергнутся экспертному исследованию; 3) консультировать следователя (дознавателя) при формулировании вопросов эксперту, разработке следственных версий и плана расследования; 4) давать следователю (дознавателю) и суду пояснения по специальным вопросам, не выходящим за пределы его компетенции, не подменяя при этом эксперта и не устанавливая новых фактов, имеющих значение доказательств по уголовному делу.
6. Специалист допускается к участию во всех следственных действиях. Он может быть допущен к участию и в некоторых других процессуальных действиях, например в описи имущества, в наложении ареста на имущество, а также по ходатайству защитника обвиняемого в ознакомлении обвиняемого с постановлением о назначении экспертизы, с заключением эксперта и др.
7. Защитник вправе привлекать специалиста для оказания юридической помощи, если возникают вопросы, требующие специальных знаний.
8. При проверке сообщения о преступлении следователь (дознаватель) вправе требовать производства документальных проверок, ревизий, привлекать к участию в них специалистов. Участие специалистов не меняет доказательственного значения актов проверок, ревизий как документов. Если результаты работы специалиста при этом оформлены отдельным документом в виде заключения специалиста, то оно является самостоятельным доказательством. При сомнении в достоверности оно может быть подвергнуто судебно-экспертному исследованию.
9. Уголовно-процессуальный кодекс не регламентирует порядок представления заключения специалистом, его форму, а также допрос специалиста. Высказывания, суждения специалиста, содержащиеся в его заключении либо показаниях, могут быть использованы стороной защиты для разъяснения возможностей той или иной судебной экспертизы (в том числе дополнительной или повторной), о привлечении в качестве экспертов лиц, указанных в ходатайстве, о постановке эксперту дополнительных вопросов. Кроме того, заключение, показания специалиста могут быть полезны для выдвижения, проверки и обоснования новых версий, обоснования проведения следственных действий и принятия процессуальных решений.
10. Специалист вправе приносить жалобы на действия дознавателя, следователя, прокурора и суда, если эти действия ограничивают его права.
11. Специалист не вправе разглашать данные предварительного следствия, ставшие ему известными в связи с участием в деле. Кодекс не требует, чтобы специалист каждый раз предупреждался о неразглашении данных предварительного следствия в порядке, предусмотренном ст. 181 УПК. Но если такое предупреждение было сделано, то за нарушение взятого на себя обязательства специалист несет ответственность по ст. 310 УК.
12. По общему правилу мнение специалиста не может быть приравнено к заключению эксперта (см. Постановление Пленума ВС РСФСР от 27 августа 1985 г. N 7 "О внесении изменений и дополнений в Постановление Пленума Верховного Суда РСФСР от 17 сентября 1975 г. N 5 "О соблюдении судами РСФСР процессуального законодательства при судебном разбирательстве уголовных дел"), в то же время регламент дознания в сокращенной форме (гл. 32.1 УПК) допускает использование заключений специалиста в доказывании наряду с заключениями эксперта.
13. Участие специалиста предусмотрено УПК как обязательное или возможное при осмотре трупа (эксгумации) (ст. 178); проведении освидетельствования (ст. 179); проведении личного обыска (ст. 184); осмотре и выемке почтово-телеграфной корреспонденции (ст. 185); осмотре и прослушивании фонограммы (ст. 186); процессе получения образцов для сравнительного исследования (ст. 202). При ознакомлении обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела следователь обязан в том числе выяснить, какого специалиста необходимо пригласить в судебное заседание (ст. 217). Участие специалиста в судебном заседании регламентируется ст. ст. 251, 266, 270, 287, 290 УПК.
Статья 59. Переводчик
Комментарий к статье 59
1. Переводчик - не заинтересованное в исходе дела физическое лицо, свободно владеющее иностранным языком, а равно приемами сурдоперевода. Применительно к уголовному судопроизводству базовым качеством, обязательным для переводчика, является наличие у него навыков перевода специальной юридической речи и специальных юридических текстов. Целесообразно привлекать к участию в деле профессиональных переводчиков. Ими могут быть преподаватели иностранных языков высших и средних учебных заведений, иные лица, которые в силу своей профессии занимаются переводческой деятельностью. Как правило, это лица с высшим образованием, обладающие достаточным уровнем знаний в сфере юридической терминологии.
2. По общему правилу переводчик должен быть старше 18 лет.
3. Переводчик привлекается к участию в деле всегда, когда кто-либо из участников процесса не владеет языком судопроизводства. Назначение лица переводчиком оформляется постановлением следователя (дознавателя), прокурора или постановлением (определением) суда. О порядке вызова переводчика и порядке его участия в уголовном процессе см. комментарии к ст. ст. 169 и 263; об отводе переводчика см. комментарии к ст. 69.
4. Части 3 и 4 комментируемой статьи определяют пределы прав переводчика в уголовном судопроизводстве.
5. В соответствии со ст. 131 УПК переводчик имеет право на вознаграждение за перевод, а также на полное возмещение расходов, связанных с его участием в уголовном судопроизводстве.
6. Случаи привлечения к участию в деле переводчика указаны в ст. 18 УПК.
7. Переводчик вправе задавать вопросы участникам уголовного судопроизводства только в целях уточнения перевода.
8. Наряду с другими участниками следственных действий, судебного разбирательства переводчик имеет право знакомиться с протоколом следственного (процессуального) действия, в производстве которого он участвовал, а также с протоколом судебного заседания, делать замечания, подлежащие занесению в протокол.
9. Жалобы на действия, ограничивающие его права, переводчик приносит в порядке, предусмотренном гл. 16 УПК.
10. Переводчик не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с участием в деле в качестве переводчика. Уголовно-процессуальный кодекс не требует, чтобы переводчик каждый раз предупреждался о неразглашении данных предварительного следствия в порядке, предусмотренном ст. 161 УПК. Однако если такое предупреждение было сделано, то за нарушение взятого на себя обязательства переводчик несет ответственность по ст. 310 УК.
12. Перед началом следственного (процессуального) действия, в котором участвует переводчик, лицо, осуществляющее производство по делу, разъясняет переводчику ответственность за заведомо неправильный перевод, предусмотренную ст. 307 УК.
13. Существенными нарушениями уголовно-процессуального закона, влекущими отмену приговора, являются: 1) проведение предварительного следствия или судебного разбирательства без участия переводчика, если подозреваемый, обвиняемый (подсудимый) не владеет или недостаточно владеет языком, на котором ведется судопроизводство; 2) непредставление подозреваемому, обвиняемому (подсудимому) документов, подлежащих обязательному вручению, в переводе на язык, которым они свободно владеют. Например, невручение обвиняемому постановления о привлечении его в качестве обвиняемого в переводе на язык, которым он свободно владеет, равнозначно непроведению данного процессуального действия.
Статья 60. Понятой
Комментарий к статье 60
1. Понятой - достигшее совершеннолетия физическое лицо, обладающий должным авторитетом представитель гражданского общества, независимый свидетель судопроизводства, привлекаемый в установленных законом порядке и случаях к участию в следственном (процессуальном) действии. Институт понятых - это, во-первых, инструмент общественного контроля за деятельностью участников процесса со стороны государства; во-вторых, форма участия народа в судопроизводстве. По общему правилу участнику процесса, намеревающемуся провести процессуальное действие, в рамках которого участие понятых обязательно, вменяется в обязанности: 1) найти и привлечь к участию в процессе уважаемых в обществе лиц; 2) разъяснить им права и обязанности понятых; 3) обеспечить полноценное участие понятых в следственном действии; 4) надлежащим образом оформить процессуальные документы.
Нарушение любого из перечисленных пунктов, как правило, влечет недопустимость доказательств, полученных в результате следственного действия. Социальный контроль, комплекс сопутствующих ему процедур, во-первых, способствуют резкому повышению уровня ответственности чиновников за свои действия; во-вторых, образуют легко запускаемый механизм проверки или содеянного путем допроса понятых; в-третьих (и это главное), повышают уровень доверия общества к результатам действий органов государственности власти.
2. В некоторых случаях целесообразно привлечение в качестве понятых лиц, обладающих специальными знаниями. Например, при осмотре места ДТП привлекаются понятые из числа водителей транспортных средств.
3. В УПК нет специальной нормы об отводе понятого, однако к нему предъявляются такие же требования незаинтересованности, которые предъявляются к экспертам, специалистам, переводчикам. Сходен также порядок выяснения обстоятельств, которые могут свидетельствовать о заинтересованности понятого.
Понятыми не могут быть сотрудники суда и правоохранительных органов.
О порядке участия понятых в следственных действиях, о перечне этих действий см. комментарии к ст. 170.
4. Понятые могут быть привлечены к участию и в иных следственных (процессуальных) действиях. В то же время не основана на законе практика привлечения понятых для удостоверения добровольности дачи подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим, свидетелем показаний, имеющих важное доказательственное значение, если у следователя имелись основания полагать, что допрашиваемый позже изменит свои показания.
5. Понятые могут быть допрошены в качестве свидетелей относительно обстоятельств проведения следственного (процессуального) действия.
6. По общему правилу в производстве следственного действия участвуют не менее двух понятых. Необходимость в большем количестве понятых возникает при проведении следственного эксперимента, обыска, в некоторых других случаях, требующих удостоверения большого объема информации, фиксируемой в протоколе следственного действия.
7. С тем чтобы выполнить свою функцию по удостоверению факта производства следственного действия, его содержания, хода и результатов, понятой не просто присутствует, а активно участвует в производстве следственного действия.
Перед началом следственного действия следователь разъясняет понятым цель следственного действия, их права и обязанности, предусмотренные в комментируемой статье. Об этом делается отметка в протоколе следственного действия, которая удостоверяется подписями понятых. По поводу содержания, хода и результатов следственного действия, записей об этом в протоколе понятой вправе делать заявления и замечания, подлежащие занесению в протокол, знакомиться с протоколом следственного действия, в котором он участвовал. Согласно ст. 166 УПК понятым, как и другим участникам следственного действия, эти права должны быть разъяснены.
8. Понятой вправе делать заявления в ходе следственного действия, а замечания - после ознакомления с протоколом следственного действия. Если указанные выше права понятого нарушены, он имеет право приносить жалобы на действия дознавателя, следователя, прокурора, ограничивающие его права.
9. Если понятой отказывается подписать протокол следственного действия, к участию в котором он был привлечен, то следователь делает об этом отметку в протоколе и заверяет ее своей подписью. При этом понятому, отказавшемуся подписать протокол, должна быть предоставлена возможность дать объяснения о причинах отказа, которые подлежат занесению в протокол (ст. 167 УПК).
10. Протокол должен составляться в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания. Сразу же после его составления и оглашения он подписывается участниками следственного действия (см. комментарии к ст. 166).
11. В ч. 3 ст. 167 УПК указано основание привлечения понятых: заверение факта невозможности подписания подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим протокола следственного действия в силу физических недостатков или состояния здоровья. При этом понятыми могут быть те лица, которые участвовали в качестве понятых в данном следственном действии. Если следственное действие проводилось без участия понятых, то они приглашаются специально для удостоверения факта невозможности подписания подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим протокола следственного действия. В данном случае понятые нужны для составления протоколов всех следственных действий, кроме протоколов допросов.
12. Понятой, как и свидетель, может быть привлечен к уголовной ответственности за удостоверение свой подписью в протоколе заведомо ложных сведений, а равно за разглашение данных предварительного следствия.